一、《民法典》用人者的侵權(quán)責任
1、用人單位責任
《民法典》第一千一百九十一條第一款??用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔侵權(quán)責任。用人單位承擔侵權(quán)責任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償。
2、勞務(wù)派遣之用工單位責任和派遣單位責任
《民法典》第一千一百九十一條第二款??勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔侵權(quán)責任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔相應(yīng)的責任。
3、提供個人勞務(wù)之雇主責任
第一千一百九十二條第一款 個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任。接受勞務(wù)一方承擔侵權(quán)責任后，可以向有故意或者重大過失的提供勞務(wù)一方追償。
二、問題的提出——用人者無支付能力時，被侵權(quán)人難救濟。
依照《民法典》第一千一百九十一條、第一千一百九十二條第一款之規(guī)定，我們可以得出，工作人員或提供勞務(wù)的人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，均由用人者對外承擔侵權(quán)責任，工作人員或提供勞務(wù)的人員不對外承擔侵權(quán)責任。
于此，當被侵權(quán)人在主張權(quán)利時，發(fā)現(xiàn)用人者根本沒有支付能力，被侵權(quán)人如何獲得救濟。即便被侵權(quán)人通過起訴的形式主張權(quán)利，且或勝訴判決，也同樣會面臨執(zhí)行不能的窘境。
三、面臨上述困境，如何破解。
1、代位權(quán)訴訟。
《民法典》第五百三十五條 因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，影響債權(quán)人的到期債權(quán)實現(xiàn)的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人對相對人的權(quán)利，但是該權(quán)利專屬于債務(wù)人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的到期債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。
相對人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
依照《民法典》關(guān)于代位權(quán)的規(guī)定，代位權(quán)的成立必須同時具備以下四個要件：
（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、有效、到期。
（2）債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)合法、有效、到期。
（3）債務(wù)人怠于對次債務(wù)人主張債權(quán)，且影響債權(quán)人到期債權(quán)的實現(xiàn)。
（4）債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)不具有專屬性。
據(jù)此，當被侵權(quán)人面臨前述困境時，其試圖通過代位權(quán)訴訟，從而向?qū)嶋H實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員主張權(quán)利以獲救濟，就必須同時滿足代位權(quán)成立的所有要件。
下面，我們就分析被侵權(quán)人的代位權(quán)是否成立。
第一、被侵權(quán)人（債權(quán)人）對用人者（債務(wù)人）的債權(quán)（特指賠償）要合法、有效、到期。依照《民法典》第一千一百九十一條、第一千一百九十二條第一款之規(guī)定，用人者應(yīng)當向被侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任，且是在發(fā)生侵權(quán)之際就應(yīng)當予以賠償，故而被侵權(quán)人（債權(quán)人）對債務(wù)人（用人者）的債權(quán)滿足（特指賠償）合法、有效、到期的要求。
第二、債務(wù)人（用人者）對次債務(wù)人（工作人員或提供勞務(wù)的人員）的債權(quán)合法、有效、到期。依照《民法典》第一千一百九十一條、第一千一百九十二條之規(guī)定，用人者承擔責任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員、提供勞務(wù)的人員追償。
于此，我們不難看出，要成立代位權(quán)，被侵權(quán)人將面臨兩大難題。第一大難題，如何理解《民法典》的用語“承擔責任后”，因為這直接關(guān)系到用人者對工作人員或提供勞務(wù)的人員的債權(quán)是否已經(jīng)到期；第二大難題，工作人員是否存在故意或者重大過失，因為這直接關(guān)系到用人者對工作人員或提供勞務(wù)的人員的債權(quán)是否合法。
關(guān)于《民法典》“承擔責任后”的理解?！俺袚熑魏蟆笔侵赣萌苏邔嶋H向被侵權(quán)人支付完畢賠償款，還是指經(jīng)法院判決確認用人者需要承擔侵權(quán)責任呢？
若特指“支付完畢賠償款”，那于我們討論的情形勢不可取，因為我們討論的就是假設(shè)用人者沒有支付能力。
如果說特指“經(jīng)法院判決確認用人者需要承擔侵權(quán)責任”，那么被侵權(quán)人就只有先起訴用人者，且或勝訴判決以后，方可再代位起訴工作人員或提供勞務(wù)的人員。但即便被侵權(quán)人獲得勝訴判決進行代位權(quán)訴訟，其也必須證明工作人員或提供勞務(wù)的人員對侵權(quán)的發(fā)生存在故意或者重大過失，否則將不獲法院支持。
第三、債務(wù)人（用人者）怠于對次債務(wù)人（工作人員、提供勞務(wù)的人員）主張債權(quán)，且影響債權(quán)人（被侵權(quán)人）到期債權(quán)的實現(xiàn)。依照《合同法解釋一》第十三條的規(guī)定，只要債務(wù)人（用人者）未以起訴或仲裁的方式主張債權(quán)即屬“怠于主張”。同時，用人者本身就沒有支付能力，若怠于主張自己的債權(quán)，勢必會影響被侵權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，故而本要件可以滿足。
第四、債務(wù)人（用人者）對次債務(wù)人（工作人員、提供勞務(wù)的人員）的債權(quán)不具有專屬性。用人者承擔責任后，向有故意或者重大過失的工作人員、提供勞務(wù)的人員追償，是因工作人員、提供勞務(wù)的人員給自己造成了純粹經(jīng)濟損失，故用人者對工作人員、提供勞務(wù)的人員的債權(quán)不具有專屬性。
通過上述分析，我們發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)人代位權(quán)的成立面臨一個難題，即是否滿足債務(wù)人（用人者）對次債務(wù)人（工作人員或提供勞務(wù)的人員）的債權(quán)合法、有效、到期。《民法典》關(guān)于“承擔責任后”的用語若可解釋為“經(jīng)法院判決確認用人者需要承擔侵權(quán)責任”，被侵權(quán)人方可提起代位權(quán)訴訟，但也需證明工作人員或提供勞務(wù)的人員對侵權(quán)的發(fā)生存在故意或者重大過失，方可獲得勝訴。因此，被侵權(quán)人要想通過代位權(quán)訴訟讓工作人員或提供勞務(wù)的人員承擔責任，可謂困難重重，訴訟成本甚巨，且也存在敗訴的風險（若“承擔責任后”的用語不能解釋為“經(jīng)法院判決確認用人者需要承擔侵權(quán)責任”）。
2、若發(fā)現(xiàn)用人者沒有支付能力，直接起訴實際實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員。
對此，工作人員或者提供勞務(wù)的人員會提出抗辯，即自己是在執(zhí)行工作任務(wù)或者提供勞務(wù)的過程中造成他人損害，自己不應(yīng)當對外承擔侵權(quán)責任。如此，若工作人員或者提供勞務(wù)的人員不能證明自己是在執(zhí)行工作任務(wù)或者提供勞務(wù)的過程中造成他人損害，工作人員或者提供勞務(wù)的人員就需要對外承擔侵權(quán)責任。因此，若被侵權(quán)人選擇直接起訴實際實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員，必須評估實際實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員是否能證明自己是因執(zhí)行工作任務(wù)或者提供勞務(wù)而造成他人損害。故而，被侵權(quán)人選擇直接起訴實際實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員，存在敗訴的風險，因為敗訴與否，關(guān)鍵在于實際實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員的舉證。
四、立法的反思
當工作人員或者提供勞務(wù)的人員因執(zhí)行工作任務(wù)、提供勞務(wù)造成他人損害時，規(guī)定用人者對外承擔責任，直接實施侵權(quán)的工作人員或者提供勞務(wù)的人員不對外承擔責任，缺點甚巨，主要有以下兩點：
1、不足保護被侵權(quán)人的權(quán)利。因為當用人者沒有支付能力時，被侵權(quán)人的權(quán)利實難救濟。即便想通過迂回的實現(xiàn)救濟，也是困難重重。
2、會直接導(dǎo)致工作人員或者提供勞務(wù)的人員在工作過程中不加以注意，從而間接導(dǎo)致侵權(quán)事件的增加。
立法應(yīng)該如何，方可克服上述缺陷，且為合理。我們認為，應(yīng)該采連帶責任立法例，即直接實施侵權(quán)的工作人員、提供勞務(wù)的人員和用人者一起承擔連帶責任，更能保障被侵權(quán)人的合法權(quán)益，且讓也完全符合公平正義的立法理念，因為工作人員、提供勞務(wù)的人員才是直接實施侵權(quán)的人，讓他們承擔侵權(quán)責任本就應(yīng)當。
