辯護(hù)律師與當(dāng)事人家屬溝通案情的注意事項(xiàng)（上）

尊敬的各位同仁，大家好!

? ? ? ?今天和大家交流的話題是:辯護(hù)律師與被告人家屬溝通案情的注意事項(xiàng)。

? ? ? ?這段時間因?yàn)橛新蓭熀捅桓嫒?、犯罪嫌疑人的家屬溝通案情，而遭到了監(jiān)察委向司法局的投訴，也有律師因?yàn)楹捅桓嫒思覍贉贤ò盖?，遭到了行政機(jī)關(guān)的行政處罰。??

? ? ? ?這些情況引起了廣大律師的討論:有律師堅(jiān)決認(rèn)為辯護(hù)律師有權(quán)利和被告人、犯罪人嫌疑人的家屬溝通案情，對這種行為進(jìn)行處罰和投訴，擠壓了刑事辯護(hù)律師應(yīng)有的權(quán)利，對辯護(hù)制度正常的實(shí)施起到了阻礙作用。也有律師感覺到十分困惑，刑事辯護(hù)律師如果不能夠和被告人的家屬溝通案情，那么怎么樣能夠履行自己的職責(zé)，滿足委托人家屬的這種知情權(quán)?

? ? ? ?面對這些問題的爭論，我本人認(rèn)為：辯護(hù)律師與被告人家屬溝通案件的基本情況是完全可以的，應(yīng)當(dāng)是在律師的權(quán)力范圍之內(nèi)。但是我們也要考慮，溝通案情，不能僅僅考慮到我們和當(dāng)事人的家屬談了什么事？表面上這個行為合不合法?還要考慮到行為將會產(chǎn)生什么樣的后果。律師要按照這種思路，維護(hù)自身的合法權(quán)益，正確行使辯護(hù)權(quán)，保障職業(yè)律師自身的安全。這里涉及到律師權(quán)利的行使，以及律師在執(zhí)業(yè)過程中自我保護(hù)的基本常識，以及自我保護(hù)的意識等問題。對這個話題，我想分六個方面展開自己的觀點(diǎn)和大家進(jìn)行討論。

01

? ? ? ?第一方面，辯護(hù)律師肯定是可以和犯罪嫌疑人被告人的家屬溝通案件基本情況

? ? ? ?因?yàn)閷τ谛淌掳讣霓k理，雖然辯護(hù)人是為被告人或犯罪嫌疑人提供法律幫助，但是委托人作為嫌疑人的家屬（當(dāng)事人的家屬），他們對案件有知情的需要。實(shí)際上他們對案件的知情，能夠有利于案件的一些基本配合。比如在諸多案件中涉及到與被害人之間達(dá)成賠償協(xié)議，進(jìn)行退賠；或者一些經(jīng)濟(jì)犯罪，向被害單位退賠相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)，完全需要當(dāng)事人的家屬的配合。當(dāng)事人多數(shù)情況下被剝奪人身自由，被拘留或逮捕期間是不能組織這些行為的。

? ? ? ?另外，為了考慮有效的節(jié)儉訴訟資源，當(dāng)事人的家屬也可以提供相關(guān)的證據(jù)，避免訴訟向誤區(qū)。比如被告人的年齡不滿18周歲，或者被告人尚未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等相關(guān)的證據(jù)， 完全需要當(dāng)事人家人予以配合。那么如果辯護(hù)律師不向當(dāng)事人家屬告知這些案件的基本情況，那么他如何進(jìn)行配合？因此，所謂辯護(hù)律師不能和當(dāng)事人家屬進(jìn)行溝通，實(shí)際上有因噎廢食的錯誤。

? ? ? ?并且，當(dāng)事人的家屬對案件也有基本的知情權(quán)，從刑事辯護(hù)制度的設(shè)立，實(shí)際上是為了保障公民的法律安全感。就是說任何一個人涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)追究了，均可以有律師給他提供專業(yè)的法律服務(wù)，保障他的法律安全，保障他在法律范圍內(nèi)盡可能的不受冤屈。那么這種法律賦予的權(quán)利，或者說等于社會公民的福利，也應(yīng)當(dāng)涵蓋當(dāng)事人的近親屬。對于一個家庭而言，他知道他的近親屬，為什么、因?yàn)槭裁窗讣?、因?yàn)槭裁词虑槎嫦有淌路缸?，那么也可以增加司法的透明度，也能夠增加司法的公信力。只有在他們對案件的過程明明白白的情況下，他們才會接受你司法機(jī)關(guān)的判決，對判決的結(jié)果信服。如果是對案件完全不知情，只能由當(dāng)事人和律師了解案件情況，對于最終案件獲得的結(jié)果，即使對它是公正的，他從內(nèi)心也是不能夠信服的。如果說不允許辯護(hù)律師和當(dāng)事人的近親屬溝通基本案情，那么實(shí)際上對刑事辯護(hù)制度的根基和價值也會產(chǎn)生相應(yīng)的損害。

? ? ? ?事實(shí)上，刑事辯護(hù)是私權(quán)利的一種延伸，是國家賦予律師代為公民行使辯護(hù)權(quán)。律師用自己的專業(yè)知識維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益，實(shí)際上是一種私權(quán)利，它和行政機(jī)關(guān)司法機(jī)關(guān)行使公權(quán)力它是不同的。從法理上來說，法無禁止便可為。那么只有行政機(jī)關(guān)，司法機(jī)關(guān)在法無明文規(guī)定才不可為。因此，辯護(hù)律師如果不允許和當(dāng)事人溝通案情，那么將導(dǎo)致辯護(hù)律師無所適從，那么什么事情能做，什么事情不能做，也使辯護(hù)制度難以真正有效的發(fā)揮起不到辯護(hù)律制度應(yīng)有的價值。

02

? ? ? ?第二方面，盡管辯護(hù)律師可以和當(dāng)事人的家屬溝通案情，但是我們不能說僅僅去溝通，而不去考慮溝通所產(chǎn)生的后果。

? ? ? ?也就是說對溝通可能產(chǎn)生的一些不法或者危害社會的后果，要進(jìn)行積極主動的防范與防控，而不能聽之任之。如果給當(dāng)事人家屬把案情一說了之，放任不問，那么極易發(fā)生危害社會的結(jié)果。并且最直接遭受風(fēng)險(xiǎn)的往往是當(dāng)事人的家屬。

? ? ? ?因此，我本人在辦理案件過程中，通常首先會告知當(dāng)事人家屬，告誡他們不要以身涉險(xiǎn)，那么我可以告訴你案情，但是你們不能去輕易地去從事相應(yīng)的草率的行為，避免暴發(fā)風(fēng)險(xiǎn)。如果說我們辯護(hù)律師給當(dāng)事人家屬進(jìn)行了這些告知和輔導(dǎo)，他們自己從事不規(guī)范行為的可能性就大大降低。從我多年辦理案件的經(jīng)驗(yàn)來看，不聽勸阻的當(dāng)事人家屬數(shù)量是極少的。

? ? ? ?我經(jīng)常向當(dāng)事人家屬說：（當(dāng)事人）他一個人涉嫌犯罪，對家里是一個災(zāi)難。如果家里人再因?yàn)榘讣砍哆M(jìn)去了，那么對于一個家庭可能是滅頂之災(zāi)，也是你們無法承受之重。你們家人在外面保證好自己的法律安全，能夠更好的為他提供幫助。在這種情況下，往往當(dāng)事人的家屬往往是能夠聽的進(jìn)去律師的這種勸阻的。在案件辦理的過程中，向當(dāng)事人家屬告知案件的基本情況之后，我通常會向他們告誡一些基本情況。

? ? ? ?首先不能夠輕易的去接觸證人。盡管在這個案件中，相關(guān)的證人、以及當(dāng)事人所涉嫌的犯罪的具體的被指控事項(xiàng)，或者涉嫌的事項(xiàng)，我可以向他告知，但是同時要告誡他是不能接觸證人的。因?yàn)閺墓珯?quán)力機(jī)關(guān)而言，無論辯護(hù)律師或者說當(dāng)事人的家屬，輕易接觸證人，從公權(quán)力機(jī)關(guān)的立場認(rèn)為證據(jù)是被污染了。因?yàn)橥ǔ４蠹彝贫ó?dāng)事人家屬和律師是不代表國家機(jī)關(guān)的，那么你肯定有你片面的利益，這種情況下，如果和證人進(jìn)行接觸，不僅導(dǎo)致證人另行出證將招致質(zhì)疑，而且也導(dǎo)致當(dāng)事人家屬會生現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)。這種情況跟他告知之后，他們往往會注意這種情況，就是盡量不要和證人進(jìn)行接觸。

? ? ? ?其次在告知他們案情之后，我也會告誡他們當(dāng)事人家屬，不要去提供不真實(shí)或者可能不真實(shí)的證據(jù)，因?yàn)檫@種證據(jù)一旦提供之后被認(rèn)定為偽證，當(dāng)事人的家屬將可能會涉嫌相關(guān)犯罪被追究責(zé)任。正如前面談到的，你家里人的問題沒有解決掉，你自己又涉嫌犯罪，對一個家庭來說是不可承受之重。

? ? ? ?另外，我還會向當(dāng)事人家屬告知，不要通過其他的非法途徑，你企圖去操縱案件，影響司法公正，這種情況也極易爆發(fā)，法律風(fēng)險(xiǎn)。有些案件當(dāng)事人家屬在外面為了解決案件的問題，被社會上的其他人員詐騙錢財(cái)，甚至因?yàn)樽约簭氖碌牟徽?dāng)行為，涉及到賄賂等不法行為被追究責(zé)任。

? ? ? ?這些情況，從律師角度而言，都要向委托人家人進(jìn)行告知的。他們委托我們作為辯護(hù)人，不僅是給當(dāng)事人的案件進(jìn)行辯護(hù)，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。我們律師實(shí)際在辦理案件的過程中，也等于是給當(dāng)事人家屬進(jìn)行一個專項(xiàng)法律服務(wù)。那么在整個過程中給他們進(jìn)行咨詢，給他們進(jìn)行輔導(dǎo)，甚至說在多數(shù)的刑事案件辦理過程中，辯護(hù)律師和當(dāng)事人家屬的溝通甚至要多于和當(dāng)事人本人的溝通，因?yàn)橹T多的辯護(hù)方案案情分析以及必要的配合均是由當(dāng)事人家屬來實(shí)施的。他們在外面信息更為通暢，決定相對決策更有準(zhǔn)確性針對性。而當(dāng)事人在里面相當(dāng)于醫(yī)院里的病人，往往只是一個決策的配合者。這和醫(yī)生給病人治療是一樣的，病人躺在床上大多數(shù)的意見是家里人來拿的，因此我們辯護(hù)律師不僅要給當(dāng)事人提供好法律服務(wù)，給他的家屬要做好基本的輔導(dǎo)以及權(quán)利風(fēng)險(xiǎn)告知，避免他們以身涉險(xiǎn)。

? ? ? ?如果說我們辯護(hù)律師給當(dāng)事人家屬進(jìn)行了這些告知和輔導(dǎo)，他們自己從事不規(guī)范行為的這種可能性就大大的降低。從我多年辦理案件的過程中，不聽勸阻的當(dāng)事人家屬數(shù)量是極其罕見的極少的。

03

? ? ? ?第三方面，為了讓當(dāng)事人家屬聽從勸阻，通常要告知訴訟中的實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)之所在。

? ? ? ?我通常要向當(dāng)事人家屬強(qiáng)調(diào)證人的特殊處境，你真的不能和他們沾。一沾邊，往往就會陷入自己難以辯白的一個境界。尤其是控方證人，他往往做了不利于被告人的證言。在這種情況下，作為當(dāng)事人家屬和他溝通過程中，如果說建議他去進(jìn)行翻證，那么這個時候證人往往不會輕易去聽信的，因?yàn)槎鄶?shù)證人也有基本的法律知識。尤其在賄賂案件中，那么作為行賄人的所謂的證人，有可能是另案處理的當(dāng)事人，或者說司法機(jī)關(guān)雖然不予追究，但是他是有潛在被追究的風(fēng)險(xiǎn)的。

? ? ? ?這個時候當(dāng)事人家屬如果和他們進(jìn)行溝通，希望他們進(jìn)行翻證，那么他們極大的可能就是拒絕。甚至有極端的情況出現(xiàn)，相關(guān)證人直接向檢察機(jī)關(guān)、法院進(jìn)行投訴舉報(bào)，說當(dāng)事人家人騷擾他，干擾他。還有些證人會給當(dāng)事人的家屬進(jìn)行錄音，提供證據(jù)給司法機(jī)關(guān)，導(dǎo)致當(dāng)事人的家屬身陷風(fēng)險(xiǎn)或者被追究法律責(zé)任，這種案例在實(shí)踐中間也并不罕見。因此，我向當(dāng)事人家屬一般告知這種情況之后，他們也會明白基于證人的特殊處境，他不要輕易去干擾證人，那么這是不明智之舉，會把自己陷入風(fēng)險(xiǎn)之中。

? ? ? ?實(shí)踐中看，很多證人會直接拒絕翻證。就是說，當(dāng)事人家屬找到相關(guān)證人，如果提出翻證的要求之后通常會被拒絕。當(dāng)然，也有一些證人因?yàn)楦杏X到面對當(dāng)事人家屬，他可能當(dāng)初的這種指認(rèn)，認(rèn)為自己不好面對，同意翻證，但這種情況風(fēng)險(xiǎn)反而更大。因?yàn)樗坏┓C之后，將會遭受司法機(jī)關(guān)對他的指責(zé)，甚至說調(diào)查，你為什么前后的證言不一。從法律角度來說，那么要么你就是誣告陷害，要么你就是偽證，因?yàn)閺倪壿嬌夏愕淖C言是相互矛盾的，無論哪種結(jié)果，對你這個證人的法律后果都不理。這種狀況下證人往往面對風(fēng)險(xiǎn)，我們不能期待任何一個人會自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，而把這個安全留給別人。在證人面面臨壓力的情況下，多數(shù)他會把責(zé)任推給當(dāng)事人的家屬。這種情況就是說，即使證人同意翻證，而當(dāng)事人的家屬一旦和證人進(jìn)行了接觸，往往反而陷入到這種風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任之中，無法擺脫。而司法機(jī)關(guān)到最終往往追究翻證的這種責(zé)任，往往更多的是從根源上去找。就是證人翻證了，我有可能追究他，也有可能不追究，但我更多的是考慮翻證的根源在哪兒。在這種情況下，當(dāng)事人家屬一旦和證人接觸，并且證人翻證，被追究相應(yīng)的責(zé)任幾乎是難以避免。

? ? ? ?還有一種情況，就是基于證人做出了不利于當(dāng)事人的證言。當(dāng)事人家屬和證人進(jìn)行接觸的時候，有時候會言辭激烈，指責(zé)證人，甚至發(fā)生沖突。在這種情況下，將會直接導(dǎo)致證人投訴，這明顯不利于當(dāng)事人家屬的法律安全。這種情況也是屢見不鮮的，因?yàn)楫?dāng)事人家屬面臨著家人被追訴的這種不幸，他的情緒是很難以平定的。那么一旦找到證人，證人不配合發(fā)生分歧，將處于不利的這種境界。因此從這幾種情況來看，我向當(dāng)事人家屬告誡之后，你找到證人之后，無非是這幾種結(jié)果。通常他們也會意識到這種風(fēng)險(xiǎn)確實(shí)存在。

? ? ? ?那么，當(dāng)然也有當(dāng)事人家屬提出，那么這個證人所作的證言可能本身就是不真實(shí)的，那么我們不能說不去取證。那么這種情況下從律師的角度而言，通常要告誡當(dāng)事人，我們不去接觸，不去干擾，不去污染，然后申請他出庭作證，這個時候如果證人有擔(dān)當(dāng)，他愿意出庭，愿意去澄清事實(shí)，那么是他自己的真實(shí)意思表示，這個時候他可以出庭，而且他的證言的這種可信度也會提高，也不會把風(fēng)險(xiǎn)牽連到當(dāng)事人。但如果他不愿意去，那么恰恰說明他沒有堅(jiān)定的為案件作證的這種決心，如果你強(qiáng)求，導(dǎo)致他到最后搖擺不定，最終還是把責(zé)任推給當(dāng)事人的家屬。

? ? ? ?因此，即使希望證人去出證，最好的方法也是不要正面接觸，通過親友轉(zhuǎn)達(dá)建議他出庭這種建議，或者說通過向檢、法機(jī)關(guān)申請，要求他出庭。有的證人自己出庭的這種態(tài)度非常堅(jiān)決，他完全可以主動到司法機(jī)關(guān)到法院要求，我要為案件出庭來作證。但是這要看證人是不是真正能夠擔(dān)當(dāng)，真正能夠不畏懼法律風(fēng)險(xiǎn)。

? ? ? ?我在十多年前辦理的一起職務(wù)犯罪案件，有一個證人突然找到了我的辦公室，他從外界了解了一些案件情況，然后對于自己當(dāng)時對于被告人的這種不利指認(rèn)十分后悔。他提出要求出庭作證。那么這個時候我按照程序就向法院進(jìn)行了證人要求出庭作證的這種告知，在告知之后，法院把證人要出庭的信息告知公訴部門。這個時候檢察機(jī)關(guān)他們內(nèi)部溝通，公訴部門把這個情況又告知了反貪部門，反貪局電話聯(lián)系證人，結(jié)果這個證人就直接失聯(lián)了。那么我們可以設(shè)想：如果說我們辯護(hù)律師提前給這個證人做了這種翻證的筆錄，或者當(dāng)事人家屬跟他進(jìn)行了相應(yīng)的溝通，這個時候?qū)苯由嫒胂鄳?yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。一旦偵查部門進(jìn)行取證，那么證人的表現(xiàn)，也就可以斷言他幾乎肯定會再行翻證。在這種證據(jù)沖突的情況下，無論犯罪嫌疑人當(dāng)事人的家屬還是律師，就會陷入一個難以辯白的一個境界。

? ? ? ?在涉及到證人的問題上，我向當(dāng)事人的家屬介紹過，證人的這種相對被動的處境、尷尬的處境，以及從人的期待可能性角度而言，那么你不能期待它為你去承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、承擔(dān)責(zé)任。就像你的家人自己在里面的供述都不說自己的好話一樣，你期待證人不計(jì)后果、排除壓力的為你去作證，我想這是不可能的。因此，證人是不能干預(yù)、干擾的，否則將面臨風(fēng)險(xiǎn)。

? ? ? ?通過我對這種情況的分析，幾乎沒有當(dāng)事人再去愿意和證人去接觸，愿意去主動要求證人去作證，跟證人進(jìn)行交涉或者發(fā)生沖突的情況都沒有出現(xiàn)過。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?作者：單玉成律師

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?責(zé)任編輯：丁勝