20190628-法理學(xué)2

考點(diǎn)1:法律的審批與備案,法律的改變與撤銷(3星)

批準(zhǔn):省委批準(zhǔn)市州縣,全常批準(zhǔn)自治州。

備案:向上級備案,規(guī)章不報全常備案。經(jīng)批準(zhǔn)的,由批準(zhǔn)機(jī)關(guān)向上報備案。授權(quán)法規(guī)報授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。

改變:人大只管常委會,本級政府管下級政府,改變或撤銷。常委會管本級政府和下級人大,只能撤銷。民族法規(guī)、授權(quán)法規(guī)只能被撤銷,不能改變。

考點(diǎn)2:法律概念(4星)

根據(jù)功能分類:描述性概念(描述事實(shí),自然事實(shí)、社會事實(shí)、制度性事實(shí))、評價性概念(包含價值判斷)、論斷性概念(基于某事實(shí)的確認(rèn)來認(rèn)定論斷另一個事實(shí)的存在)。

根據(jù)定義要素之間的關(guān)系不同:分類概念(不存在可區(qū)分層級的要素的概念,可以被定義)、類型概念(含有至少一個可區(qū)分層級的概念,只能被描述)。

根據(jù)定義要素是否清晰:確定性概念、不確定性概念(描述性不確定性概念、規(guī)范性不確定性概念)

考點(diǎn)3:法適用的目標(biāo)(2星)

兼顧可預(yù)測性(類似事情類似處理,形式法治的要求,如指導(dǎo)性案例)和可接受性(正當(dāng)性,實(shí)質(zhì)法治的要求)。

可預(yù)測性具有初始的優(yōu)先性。

考點(diǎn)4:法律證成(3星)

內(nèi)部證成(對結(jié)論的證成)與外部證成(對前提的證成),演繹推理的三段論,共同保證法律決定的合理性。

考點(diǎn)5:法律推理(4星)

演繹推理:大前提(法律),小前提(事實(shí)),結(jié)論(判決),必然正確,成文法

歸納推理:從個別到一半,可能不真

類比推理:從個別到個別

反向推理:不同事情不同處理,明示其一即否定其余

當(dāng)然推理:較強(qiáng)有效則較弱有效

設(shè)證推理:從所有假設(shè)中優(yōu)先選擇一個

考點(diǎn)6:法律漏洞的填補(bǔ)(4星)

分類:全部漏洞與部分漏洞、明顯漏洞(應(yīng)規(guī)定未規(guī)定)與隱藏漏洞(立法者發(fā)現(xiàn)不了)、自始漏洞(明知漏洞與不明知漏洞)與嗣后漏洞

填補(bǔ)方法:目的論擴(kuò)張(文義未涵蓋,應(yīng)包含,擴(kuò)張規(guī)范適用范圍)、目的論限縮(文義涵蓋,不應(yīng)包含,排除案件)

考點(diǎn)7:法律解釋(3星)

方法:文義、系統(tǒng)、立法者目的、客官目的、歷史、比較解釋

文義-體系-立法者意圖-歷史-比較-客觀目的解釋

我國司法解釋體系:法律(全常、最高法、最高檢)、法律和法規(guī)(國務(wù)院及其部門)

考點(diǎn)8:法系(2星)

民法法系(大陸法系,法國民法典,制定法,演繹性推理)

普通法系(英美法系,判例法,歸納性思維)

考點(diǎn)9:法的現(xiàn)代化(2星)

首先,法的現(xiàn)代化意味著法與道德的相互分離。其次,法的現(xiàn)代化意味著法成為形式法。再次,法的現(xiàn)代化意味著法對現(xiàn)代價值的體現(xiàn)和保護(hù)。最后,法的現(xiàn)代化意味著法具有形式合理性,即具有可理解性、精確性、一致性、普遍性、公開性、法律一般是成文的以及不具有溯及既往的效力,等等。

考點(diǎn)10:法治與法制(2星)

法制基本可以與廣義的“法律”通用,一般指一國法律和制度的總稱,凡是有國家的地方,就一定有法制。法治則是指以民主為基礎(chǔ),以法律為最高權(quán)威,尊重和保障人權(quán)的現(xiàn)代政治文明。

法治意味著法律在社會生活中具有最高權(quán)威。法治意味著是良法之治。法治意味著人權(quán)應(yīng)得到尊重和保障。法治意味著國家權(quán)力必須依法行使。

考點(diǎn)11:法與社會的一般理論(2星)

法以社會為基礎(chǔ),法是社會的產(chǎn)物。社會性質(zhì)決定法律性質(zhì),社會物質(zhì)生活條件最終決定著法律的本質(zhì)。法對社會的調(diào)整作用,維持社會秩序、推進(jìn)社會變化、整合社會。

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對法具有決定作用,法對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有反作用

考點(diǎn)12:法與道德(2星)

法與道德在概念、內(nèi)容、功能上存在不同的聯(lián)系。法與道德的區(qū)別在于:生成方式、行為標(biāo)準(zhǔn)、存在形態(tài)、調(diào)整方式、運(yùn)作機(jī)制、強(qiáng)制方式、解決方式。

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