知產(chǎn)題型

單選10

多選5

簡答5

案例3(著作、商標(biāo)、專利各一個(gè))

知產(chǎn)重點(diǎn)

不涉及總論 爭議點(diǎn)、程序基本沒有

著作權(quán)(看康奈爾筆記)

1、主體如何確定

一般歸屬：

①自然人作者(作者必須是直接參與創(chuàng)作作品的人，作品的審核者和修改者都不是作者，影子寫手也不是作者，但是享有一定的著作權(quán)‘報(bào)酬請求權(quán)’)→外國人到我國發(fā)表的情況見著作權(quán)第一條

②非自然人作者：法人、集團(tuán)組織或其他組織

特例

①其他著作權(quán)人：

Ⅰ因法律規(guī)定取得：繼承、抵押

Ⅱ合同取得：轉(zhuǎn)讓

Ⅲ國家規(guī)定的情況

②合作作品：創(chuàng)作的合意?共同創(chuàng)作的活動(dòng)

Ⅰ可分割的處理方法

Ⅱ不可分割的處理方法：a、轉(zhuǎn)讓時(shí)協(xié)商 b、以協(xié)商為主 c、協(xié)商不成由主張一方代行，但是所得利益需要和另一方共享

③匯編作品：由匯編作品作者所擁有

④演繹作品：見下文

⑤視聽作品：雙重著作權(quán)，見下文

⑥職務(wù)作品：存在實(shí)質(zhì)意義上的勞動(dòng)或雇傭關(guān)系?為履行職務(wù)行為需要而創(chuàng)作的→作品受限程度：著作權(quán)人不一定擁有全部權(quán)利(比如轉(zhuǎn)讓)

Ⅰ一般職務(wù)作品：著作權(quán)歸作者所有，單位優(yōu)先范圍內(nèi)使用，可以要求兩年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓給第三人(大學(xué)教案)

Ⅱ特殊職務(wù)作品：作者僅有署名權(quán)，單位承擔(dān)創(chuàng)作責(zé)任并且提供物質(zhì)條件(中小學(xué)教案)

⑦委托作品的著作權(quán)歸屬：影樓照

Ⅰ有合同依照合同

Ⅱ沒有合同約定的，歸受委托人

⑧孤兒作品：作者原件所有人行使署名權(quán)外的所有著作權(quán)

⑨遺作：作者生前未發(fā)表作品

2、客體：作品具有獨(dú)創(chuàng)性并以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果

獨(dú)創(chuàng)性

①最低限度的創(chuàng)造性：具有創(chuàng)造性的外在表現(xiàn)

②獨(dú)立完成：從無到有、再創(chuàng)作

有形形式復(fù)制

英美法固定原則：冰雕、全息影像

智力創(chuàng)造成果

基于人的行為

智力的成果(智力使用界限問題)

特殊成果的“可作品性”

①標(biāo)題、口號(hào)、廣告詞→否認(rèn)短小語句的作品性

②匯編作品保護(hù)：辭海、字典→素材選擇和排列上

微信多少字?jǐn)?shù)可以保護(hù)→有真實(shí)思想、思想實(shí)質(zhì)具有獨(dú)特表現(xiàn)

電子數(shù)據(jù)庫的自動(dòng)檢索設(shè)計(jì)：即使技術(shù)先進(jìn)，不具有最小創(chuàng)造性，也不是作品

③作品認(rèn)定與侵權(quán)認(rèn)定：接觸原則?實(shí)質(zhì)性相似(侵權(quán)作品的獨(dú)創(chuàng)性不必然成為抗辯理由)還可以帶上不正當(dāng)競爭

保護(hù)的作品

①文字作品：編程、少量圖形都可以算

②口述作品：《伯爾尼公約》一定要固定在有形載體上

③音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品

④美學(xué)、建筑作品：單字不受保護(hù)，建筑要有美學(xué)意義

⑤實(shí)用藝術(shù)作品

⑥攝影作品：個(gè)性化?判斷力?后期處理結(jié)果

⑦電影等視聽作品

⑧工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖等圖形作品和模型作品

⑨計(jì)算機(jī)軟件：排除硬件和軟件制造商要求的標(biāo)準(zhǔn)、流程技術(shù)、商業(yè)慣例和用戶習(xí)慣、公共領(lǐng)域知識(shí)

⑩民間文學(xué)藝術(shù)

無法歸類的作品：分解處理(名稱為代表→形象)

不受著作權(quán)保護(hù)的作品

①思想：尊重思想自由，鼓勵(lì)創(chuàng)作→怎么區(qū)分見筆記

②操作方式、技術(shù)方案和實(shí)用功能：僅僅保護(hù)藝術(shù)美感

③事實(shí)以及對事實(shí)無創(chuàng)造性的匯編：時(shí)事新聞

④翻譯：不被官方承認(rèn)的作品

⑤競技體育類活動(dòng)表述

⑥公用領(lǐng)域作品：超過保護(hù)期限或公示的

⑦違禁作品：未經(jīng)國家行政審批的小電影

3、著作權(quán)的內(nèi)容→尤其是特殊作品

著作人身權(quán)

特點(diǎn)：與作者人身不可分離、不能轉(zhuǎn)讓、一般具有無限保護(hù)期限、發(fā)展權(quán)屬人身權(quán)特例

①發(fā)表權(quán)：是否要求公之于眾，什么時(shí)候，什么地點(diǎn)，什么形式

Ⅰ一次窮盡：美術(shù)作品所有權(quán)轉(zhuǎn)移不一定發(fā)表權(quán)也轉(zhuǎn)移，但是享有展覽權(quán)即有發(fā)表權(quán)

Ⅱ?qū)僮髡?，通常不能轉(zhuǎn)移(有期限)a、作者身前無表示的：推定同意，繼承人代為行使b、無人繼承的，由作品原件合法所有人行使(孤兒作品)

Ⅲ如果涉及第三方權(quán)利的，發(fā)表權(quán)受到制約：人物特寫攝影作品和肖像需要經(jīng)過肖像權(quán)人許可

②署名權(quán)：核心權(quán)利，表明作者身份，在作品上署名之權(quán)利，不署名不意味著沒有

！一副假畫簽上大師的名字侵犯的是姓名權(quán)不是署名權(quán)

③修改權(quán)

④保護(hù)作品完整權(quán)：侵權(quán)條件

Ⅰ主觀：未經(jīng)允許，不符合作者意愿

Ⅱ客觀：只有作品改動(dòng)可能損害作者聲譽(yù)時(shí)才構(gòu)成

著作財(cái)產(chǎn)權(quán)：對比人身權(quán)

①復(fù)制權(quán)：在有形載體上再現(xiàn)作品?作品被相對穩(wěn)定和持久地固定在有形載體之上，形成的作品有形復(fù)制件

陳列在公共場合的作品默認(rèn)允許復(fù)制

②發(fā)行權(quán)：面向不特定公眾提供作品原件或者復(fù)制件?以轉(zhuǎn)移作品有形物質(zhì)載體所有權(quán)的方式

Ⅰ發(fā)行權(quán)一次用盡原則

Ⅱ發(fā)行權(quán)范圍：大于數(shù)量范圍部分侵權(quán)、地域范圍之爭議

③出租權(quán)：計(jì)算機(jī)軟件不能作為標(biāo)的(那PS的會(huì)員？)

公開傳播權(quán)：與發(fā)行權(quán)的區(qū)別？

④展覽權(quán)

⑤表演權(quán)

⑥放映權(quán)

⑦廣播權(quán)

⑧信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)：通過信息網(wǎng)絡(luò)?交互式傳播行為?向公眾提供

⑨設(shè)置權(quán)

⑩改編權(quán)：需要經(jīng)過原作者同意，法律地位排序依照授權(quán)排序

?翻譯權(quán)：盲文是一一對應(yīng)，不是翻譯而是復(fù)制行為

?匯編權(quán)

4、鄰接權(quán)：指作品的傳播者和作品之外成果的勞動(dòng)者對其勞動(dòng)成果享有的專有權(quán)利的總和

表演者權(quán)

①主體：表演者(自然人、法人和其他組織)

②客體：表演活動(dòng)(文藝作品的公開表演)直播？

③期限：人身性權(quán)利為永久，財(cái)產(chǎn)性為50年后的12月31日

④人身權(quán)利：

Ⅰ表明表演者身份

Ⅱ表演形象不受歪曲

⑤財(cái)產(chǎn)權(quán)利：

Ⅰ現(xiàn)場直播權(quán)：許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送現(xiàn)場表演并獲得報(bào)酬的權(quán)利

Ⅱ首次固定權(quán)：許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬

Ⅲ復(fù)制發(fā)行權(quán)

Ⅳ信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)益

錄音錄像制作者權(quán)

①主體：錄音錄像制作者

②客體：獨(dú)創(chuàng)性高→電影作品(有著作權(quán))、獨(dú)創(chuàng)性低→錄像作品(臨接權(quán))

③權(quán)利

Ⅰ復(fù)制權(quán)

Ⅱ發(fā)行權(quán)

Ⅲ出租權(quán)

Ⅳ信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

Ⅴ錄像制作者許可電視臺(tái)播放權(quán)

WIPO規(guī)定的機(jī)械表演權(quán)：在商場等公共場合播放音樂

④音像制品制作者與著作權(quán)人的許可使用關(guān)系

Ⅰ未發(fā)表的作品制作的錄音制品，需要著作權(quán)人許可并付酬

Ⅱ已發(fā)表的錄音制品不需要著作權(quán)人許可，但是需要支付報(bào)酬

Ⅲ制作錄像制品，無論作品是否發(fā)表,均需要許可并且支付報(bào)酬

Ⅳ將演繹作品錄音錄像，應(yīng)當(dāng)由原作者和演繹作品的著作權(quán)人支付報(bào)酬

⑤保護(hù)期限：50年后的12月31日

廣播組織權(quán)

出版者權(quán)

版式設(shè)計(jì)權(quán)

5、法定許可與合理使用

法定許可

構(gòu)成要件：已發(fā)表的作品?可以不經(jīng)許可?應(yīng)當(dāng)支付使用費(fèi)

①報(bào)刊轉(zhuǎn)載的法定許可

②制作錄音制品：只包括重新錄制，不包括直接翻錄

③廣播、電視臺(tái)播放、錄音等作品：不包括電影

④九年制義務(wù)教育國家編寫的教科書

⑤通過網(wǎng)絡(luò)向農(nóng)村提供特定作品的法定許可：發(fā)布公告通知作者

合理使用

構(gòu)成要件：依照法律有關(guān)規(guī)定?不得影響作品正常使用?不得不合理損害著作權(quán)人合法權(quán)益?已發(fā)表作品

①為個(gè)人學(xué)習(xí)研究或形式使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品

②為介紹、評論某個(gè)作品或者說明某個(gè)問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品：應(yīng)當(dāng)說明作者和出處

③為時(shí)事報(bào)道、新聞在報(bào)紙、期刊、廣播電視臺(tái)等媒體不可避免的再現(xiàn)：說明出處

④時(shí)事性文章：政治經(jīng)濟(jì)宗教?必須具有時(shí)事性?申明不得刊登的除外

⑤公眾集會(huì)上的講話：不得轉(zhuǎn)發(fā)的除外

⑥供教學(xué)和科研人員使用：不得出版發(fā)行

⑦國家機(jī)關(guān)為公務(wù)實(shí)施

⑧藝術(shù)機(jī)構(gòu)為了保存藏品而復(fù)制

⑨免費(fèi)表演(現(xiàn)場)：捐款演出不算

⑩展示在室外公共場合的作品進(jìn)行臨摹、拍攝、合理使用

?漢語翻譯成少數(shù)民族語

?將已發(fā)表的作品改成盲文

專利權(quán)

1、類型

?發(fā)明→為解決重大的技術(shù)問題而對產(chǎn)品、方法和改進(jìn)提出的新的技術(shù)方案。

Ⅰ 基本特點(diǎn)：正確利用自然規(guī)律、投入產(chǎn)業(yè)化的技術(shù)方案、穩(wěn)定地重復(fù)實(shí)施，產(chǎn)生有益的效果。

Ⅱ 種類：產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明

?實(shí)用新型→解決一般實(shí)用技術(shù)問題而對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或其結(jié)合所提出的新的適于實(shí)用的技術(shù)方案。

特點(diǎn)：具有一定的形狀或者構(gòu)造的產(chǎn)品、該形狀或者構(gòu)造能夠解決實(shí)用上的技術(shù)問題。

?外觀設(shè)計(jì)→對產(chǎn)品的形狀、圖案或者結(jié)合以色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適用于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。(并不要求外觀設(shè)計(jì)解決任何實(shí)質(zhì)技術(shù)問題Trips)

Ⅰ 特點(diǎn)：對工業(yè)產(chǎn)品外觀的設(shè)計(jì)→能直接體現(xiàn)在產(chǎn)品外觀上并被工業(yè)重復(fù)生產(chǎn)、是對產(chǎn)品形狀圖案和色彩的設(shè)計(jì)、富有美感

Ⅱ與實(shí)用藝術(shù)品的區(qū)別和聯(lián)系

?不能授予專利權(quán)的對象

Ⅰ 違反法律、社會(huì)公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造(僅僅受到法律的限制或約束、目的沒有違法國家法律而是由于被濫用的，不在此列)

Ⅱ依賴以違反法律或行政法規(guī)方式獲取或利用的遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造

Ⅲ向外國申請專利前，未依法申請保密審查的在中國完成的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠?/p>

Ⅳ特別排除科學(xué)方案、智力活動(dòng)的規(guī)則和方法、疾病的診斷和治療方法等等

2、權(quán)利歸屬

申請專利的權(quán)利：依法向知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請專利的資格≠專利申請權(quán)

①發(fā)明人或設(shè)計(jì)人：對發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人

②單位(職務(wù)發(fā)明)

職務(wù)發(fā)明的情況

Ⅰ執(zhí)行本職工作中做出的

Ⅱ交付本職工作以為的任務(wù)做出的

Ⅲ退職、退休或調(diào)動(dòng)工作一年內(nèi)做出的、與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的

Ⅳ主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造

發(fā)明人只有署名權(quán)、獲得獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬權(quán)

③委托發(fā)明的申請人(合同優(yōu)先原則)

④合作發(fā)明的申請人(一方不同意就不準(zhǔn)申請，應(yīng)當(dāng)取得全體同意)

專利申請權(quán)(提出專利申請后所擁有的權(quán)利：申請公示的權(quán)利、申請實(shí)質(zhì)性審查的權(quán)利、撤回申請的權(quán)利)的歸屬→申請人

專利權(quán)的歸屬→專利權(quán)人(可以共有)

共有專利權(quán)人的獨(dú)立自主權(quán)：合同優(yōu)先原則、單獨(dú)實(shí)施專利、普通許可他人實(shí)施專利

附隨義務(wù)：收取的使用費(fèi)在當(dāng)事人之間進(jìn)行分配

3、專利侵權(quán)與認(rèn)定原則：實(shí)施行為?權(quán)利范圍

認(rèn)定原則

①全面覆蓋原則→包含了全部必要技術(shù)特征(折中法)

②等同原則→實(shí)質(zhì)的一致性

Ⅰ相同侵權(quán)：全部技術(shù)特征

Ⅱ等同侵權(quán)：實(shí)質(zhì)上相同的方式、功能、效果

③禁止反悔原則：專利申請人、專利權(quán)人在專利授權(quán)、復(fù)審或者無效宣告程序中，通過對權(quán)利要求、說明書的修改或者意見陳述而放棄的技術(shù)方案，權(quán)利人在侵犯專利權(quán)糾紛案件不準(zhǔn)再聲明

④現(xiàn)有技術(shù)和技術(shù)抗辯

區(qū)別假冒專利

4、不適用專利侵權(quán)的情況：不符合上述原則的情況

商標(biāo)法(不會(huì)考太難的案例)：

1、商標(biāo)權(quán)的構(gòu)成

?可視性要素→顏色要求：兩種或兩種以上顏色所組成的一個(gè)整體 分類：平面商標(biāo)、立體商標(biāo) 非可視性要素：聲音

?顯著性

Ⅰ “明顯”、“突出”→商標(biāo)受保護(hù)的基本條件(區(qū)別于合法標(biāo)準(zhǔn))→否則會(huì)注冊不成功、被宣告撤消、被宣告無效

Ⅱ判斷：是否具有固有顯著性

Ⅲ不具有顯著性的標(biāo)記：通用名稱、圖形、型號(hào)(通用標(biāo)志)；敘述性商標(biāo)(描述性標(biāo)志)

Ⅳ顯著性退化和喪失

PS： 三維標(biāo)志 是由商品自身性質(zhì)、為獲得技術(shù)效果而需有的或使商品具有實(shí)質(zhì)性效果產(chǎn)生的形狀，不得注冊

?合法性

Ⅰ不得違反禁用性條款(商標(biāo)法第十條→關(guān)于地名有特殊規(guī)定)

Ⅱ不得誤導(dǎo)性使用地理標(biāo)志

Ⅲ不得與他人先取得的合法權(quán)利相沖突

Ⅳ不得侵犯他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)：不得在相同或同種商品或服務(wù)上使用相同或近似的商標(biāo)

Ⅴ禁止惡意搶注→違反程序原則

?另一種構(gòu)成要件分類見ppt

2、種類(特殊作用)

?聯(lián)合商標(biāo)：同一個(gè)商標(biāo)權(quán)人在同一種或類似商品或服務(wù)上注冊使用的若干商標(biāo)以保護(hù)正商標(biāo),防止他人注冊或使用與正商標(biāo)相近似的商標(biāo)

?防御商標(biāo)：同一個(gè)商標(biāo)權(quán)人在不同類別的商品或服務(wù)上注冊使用若干個(gè)相同的商標(biāo)

?證明商標(biāo)：由于某種商品或服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人適用于商品或服務(wù)，用以證明該商品或服務(wù)的原產(chǎn)地等特定品質(zhì)的標(biāo)志。

3、限制

?商標(biāo)權(quán)的合理使用 Ⅰ敘述性使用 Ⅱ指示性使用

?在先權(quán)利人的使用(在先使用?善意使用?已有一定知名度) 59條第3款

?商標(biāo)權(quán)用盡：買了東西放過期再賣，貼自己標(biāo)簽，抹黑商標(biāo)權(quán)

?非商業(yè)性的使用：新聞報(bào)告、滑稽模仿

4、保護(hù)：商標(biāo)當(dāng)成字號(hào)使用會(huì)構(gòu)成不正當(dāng)競爭和相同侵權(quán)

馳名商標(biāo)特殊保護(hù)范圍

5、侵害商標(biāo)權(quán)

?理論基礎(chǔ)：混淆理論?可能性?

?商標(biāo)知名度高：淡化理論(玷污名譽(yù)時(shí)使用)

?相關(guān)立法：57條(相同侵權(quán)/假冒商標(biāo)行為導(dǎo)致刑事犯罪?類似侵權(quán))

?反向假冒(他人商標(biāo)?自己產(chǎn)品)

6、商標(biāo)權(quán)利

?使用權(quán) 商標(biāo)使用行為認(rèn)定→如果不使用就要收回(48條) 商業(yè)性使用?商標(biāo)性使用

?禁止權(quán)(馳名商標(biāo)范圍更大)

?許可使用合同：登記對抗

?轉(zhuǎn)讓使用合同：登記生效

商業(yè)秘密

1、定義：是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

2、特點(diǎn)(和著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)相比)：非公開、非排他、利益相關(guān)、期限保護(hù)