前言
維多利亞港的潮水晝夜拍打著香江堤岸，浪濤聲里裹挾著兩種法律文明的回響。香港保釋制度以普通法為基石，崇尚“保釋是原則，羈押是例外”的司法精神；內(nèi)地取保候?qū)弰t以大陸法系為框架，強(qiáng)調(diào)“羈押是常態(tài)，取保是例外”的秩序邏輯。當(dāng)兩種法治理念在港島交融，內(nèi)地人往往成為法治光譜中的“異鄉(xiāng)人”——他們既要在普通法法庭上自證“無(wú)罪推定”的正當(dāng)性，又需跨越文化藩籬消弭司法偏見，更須直面華人出海時(shí)代下法治與人權(quán)的辯證困局。
香港知恒律師事務(wù)所在代理內(nèi)地人在香港的刑事案件，為內(nèi)地人提供適用中國(guó)法律服務(wù)的過程中，律師親眼看見了兩地法域?qū)?nèi)地人訴訟權(quán)利的不同影響，看見了在香港被控犯罪的內(nèi)地人及家屬的種種不易。根據(jù)辦案經(jīng)驗(yàn)，本文從內(nèi)地的取保候?qū)徶贫群拖愀鄣谋ａ屩贫鹊牟町惾胧?，剖析下?nèi)地人在香港取得保釋的現(xiàn)實(shí)困境。
01相對(duì)于內(nèi)地，香港保釋需要根據(jù)案情向法院提供香港住址、高額的保釋金，還要香港人做擔(dān)保人。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第六十七條，對(duì)于認(rèn)罪認(rèn)罰的案件，犯罪嫌疑人也可以取得取保候?qū)彽慕Y(jié)果，主要考慮取保候?qū)徥欠駥?duì)社會(huì)具有危險(xiǎn)性，對(duì)于三年以下的輕罪案件、采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性的，以及已經(jīng)賠償被害人獲得諒解的犯罪嫌疑人，則符合取保候?qū)彽幕緱l件。對(duì)于不認(rèn)罪認(rèn)罰的案件，司法機(jī)關(guān)則須考慮無(wú)罪辯護(hù)論點(diǎn)是否能夠成立，再考慮無(wú)罪釋放或取保候?qū)彙墓矙C(jī)關(guān)、檢察院及法院，都有權(quán)力對(duì)被告人變更羈押措施，變更為取保候?qū)?。在辦案機(jī)關(guān)決定對(duì)被告人取保候?qū)彆r(shí)，一般可以選擇擔(dān)保人擔(dān)?；蛘攥F(xiàn)金擔(dān)保，現(xiàn)金擔(dān)保一般是1000-5000元。內(nèi)地地大物博，不管是什么罪行，刑事訴訟法并不贊同被告人通過向法院提交高額的擔(dān)保金以換取人身自由。
根據(jù)香港的《刑事訴訟程序條例》，法院需要確保被控人不會(huì)潛逃，會(huì)按時(shí)歸押，隨傳隨到。因此，法院在考慮是否對(duì)內(nèi)地被控人決定保釋的時(shí)候，會(huì)考慮被控人跟香港有沒有聯(lián)系，比如是否在香港有穩(wěn)定的居所，在香港是否有家人同??？是否有香港人愿意給被控人做擔(dān)保？根據(jù)案件的涉案金額，會(huì)要求被控人提供恰當(dāng)比例的保釋金，比如200萬(wàn)洗黑錢的案件，有可能要求提供20萬(wàn)-50萬(wàn)的保釋金。因?yàn)閮?nèi)地人往往跟香港的關(guān)聯(lián)程度低，所以一般需要同時(shí)提供香港人擔(dān)保和現(xiàn)金擔(dān)保。在香港，被控人向法庭交納千萬(wàn)保釋金、百萬(wàn)保釋金的情況，并不罕見。
法庭可施加的條件包括：
（1）將法庭規(guī)定的合理款項(xiàng)存放于法院，目的為確保被告人按照法庭的指定歸押；
（2）規(guī)定擔(dān)保人做出保釋擔(dān)保，目睹為確保被告人按照法庭的指定歸押；
（3）須向法庭交出旅游證件；
（4）不得離開香港；
（5）須向法庭指定的警署或廉政公署辦事處報(bào)到；
（6）不得進(jìn)入法庭所指明的地方或處所，或者所指明的地方或處所某一距離的范圍內(nèi)；
（7）不得直接或間接與法庭所指明的人士接觸?！尽断愀鬯痉ㄖ贫取返谌妫霭嫔缰腥A書局第145頁(yè)?！?/p>
02 相對(duì)于內(nèi)地，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的被控人，保釋的可能性更低
根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》，對(duì)于輕罪案件，犯罪嫌疑人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的，具有取保候?qū)彽目赡苄浴Ｉ踔潦怯行┺k案機(jī)關(guān)，要求犯罪嫌疑人簽署《悔過書》《自愿認(rèn)罪認(rèn)罰承諾書》或《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》，在判斷了犯罪嫌疑人具有認(rèn)罪悔罪的真實(shí)意愿之后，才會(huì)對(duì)其變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙?br> 在香港涉嫌犯罪的內(nèi)地人，由于對(duì)香港司法制度的不熟悉，在被警方抓獲的時(shí)候，也是處于語(yǔ)言不通的境況，在恐慌之下，不知道怎么保障自己的訴訟權(quán)利，部分人會(huì)在首次口供中選擇認(rèn)罪認(rèn)罰以求獲得較輕量刑。但是，內(nèi)地人先選擇認(rèn)罪認(rèn)罰再選擇翻供的話，保釋可能性非常低。內(nèi)地人還沒完全理解自己在香港可以使用沉默權(quán)，可以等待自己的律師到場(chǎng)后，再跟警署做筆錄。由于兩地法域差異，內(nèi)地人還沒明白自己所涉嫌的罪行的相關(guān)規(guī)定，過早認(rèn)罪會(huì)影響到自己的訴訟權(quán)利，會(huì)影響到申請(qǐng)保釋的成功率。面對(duì)需要判處監(jiān)禁刑的罪行，主動(dòng)認(rèn)罪認(rèn)罰的被控人，其實(shí)已沒有太大必要向法院申請(qǐng)保釋了。
03 相對(duì)于內(nèi)地，香港保釋程序固定、時(shí)間緊促和禁止被控人重復(fù)申請(qǐng)
根據(jù) 《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》和《人民檢察院公安機(jī)關(guān)羈押必要性審查、評(píng)估工作規(guī)定》，給犯罪嫌疑人爭(zhēng)取取保候?qū)彽牧紮C(jī)發(fā)生在黃金救援期7天或37天，案件移送審查起訴后提起羈押必要性變更以及有新證據(jù)導(dǎo)致案情發(fā)生變化的刑事訴訟全流程。雖然內(nèi)地以羈押為原則，取保候?qū)彏槔猓欠刹]有禁止犯罪嫌疑人或被告人重復(fù)提出取保候?qū)彽纳暾?qǐng)，只是申請(qǐng)不一定會(huì)得到回應(yīng)。
根據(jù)香港的《刑事訴訟程序條例》，保釋程序按照這個(gè)固定流程走：第一，警署階段保釋，被捕人可向值班警官申請(qǐng)“警署保釋”，若被拒須在48小時(shí)內(nèi)送交法庭。第二，被捕人在48小時(shí)內(nèi)在裁判法院參加首次聆訊，由被捕人向法官提出申請(qǐng)保釋的理由。第三，如果48小時(shí)內(nèi)的保釋申請(qǐng)被拒，被控人在裁判法院還可以再次申請(qǐng)保釋，被控人需提出新的理由申請(qǐng)保釋；第四，裁判法院的兩次申請(qǐng)保釋的機(jī)會(huì)均被拒絕后，被控人可向高等法院原訟庭申請(qǐng)復(fù)核，高等法院開展關(guān)于保釋復(fù)核程序的聆訊。第五，裁判法院或高等法院拒絕保釋后，被控人拘押中在繼后每次法庭聆訊中均可提出申請(qǐng)保釋，但是法官無(wú)需再次聆聽重復(fù)的事實(shí)或法律上的論點(diǎn)。流程一到四是申請(qǐng)保釋及復(fù)核保釋程序，大概是一個(gè)月時(shí)間。倘若被拒保釋，繼后再爭(zhēng)取保釋，需要啟動(dòng)提供新的事實(shí)和法律依據(jù)的救濟(jì)程序。
簡(jiǎn)言之，除了香港警署第一時(shí)間對(duì)被控人做出是否保釋決定的案件以外，警署會(huì)在48小時(shí)之內(nèi)將被控人提堂到法庭，由法庭是否對(duì)被控人做出保釋作出決定。往往這48小時(shí)內(nèi)，內(nèi)地人都還沒有找到律師，也沒有成功通知家屬幫忙，家屬也不知道48小時(shí)內(nèi)馬上要進(jìn)行法庭聆訊了。在首次聆訊被拒保釋后，裁判法院會(huì)給予被控人一定期限的提訊權(quán)利，這個(gè)期限往往時(shí)間很短，讓被控人有一周至兩周左右的時(shí)間去準(zhǔn)備符合保釋條件的材料。所以，一般在裁判法院會(huì)有兩次機(jī)會(huì)爭(zhēng)取保釋，然后就可以復(fù)核到高等法院申請(qǐng)保釋。如果高等法院作出不批準(zhǔn)保釋的決定，那么被控人就要遵守“禁止重復(fù)申請(qǐng)”的原則。
香港的保釋制度植根于普通法傳統(tǒng)，以“保釋是原則，羈押是例外”為核心司法理念，強(qiáng)調(diào)對(duì)人身自由的優(yōu)先保護(hù)。其制度設(shè)計(jì)既體現(xiàn)程序正義的嚴(yán)謹(jǐn)性，又彰顯對(duì)個(gè)體權(quán)利的尊重。但是對(duì)于內(nèi)地人來說，確實(shí)是難以適應(yīng)，在語(yǔ)言不通、法例不熟悉、社會(huì)資源也不熟悉的香港，在48小時(shí)之內(nèi)、在一個(gè)星期之內(nèi)甚至是一個(gè)月之內(nèi)就找到專業(yè)的刑辯律師為被控人成功促成符合保釋的條件，并且保釋申請(qǐng)還能得到法官的支持，重獲人身自由，難度系數(shù)非常高。
04 在香港被控犯罪的內(nèi)地人，可選擇中國(guó)律師提供法律服務(wù)，優(yōu)化香港律師的申請(qǐng)保釋工作
在內(nèi)地，在偵查階段，警方調(diào)查取證的偵查階段，律師沒有任何的閱卷權(quán)，既看不到公安機(jī)關(guān)向檢察院提交的《提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書》，也看不到《鑒定報(bào)告》，更看不到犯罪嫌疑人到筆錄等等證據(jù)，可以說是任何指控犯罪嫌疑人犯罪的證據(jù)材料都看不到。辯護(hù)律師在向檢察院提出《不批準(zhǔn)逮捕的法律意見書》的時(shí)候，手里并沒有任何卷宗材料，只是依據(jù)犯罪嫌疑人的辯解以及家屬提供的一些資料提供辯護(hù)服務(wù)。
在香港的保釋程序中，被控人聘請(qǐng)律師申請(qǐng)保釋，可以申請(qǐng)調(diào)取控方證據(jù)，有利于提高保釋的概率。
在香港，警方對(duì)被控人拘捕后，香港律師可以向律政司申請(qǐng)調(diào)取控方文件和證據(jù)，可以調(diào)取到控罪書（Charge Sheet）和口供紙（Statement of Witness）。在申請(qǐng)保釋的程序中，香港大律師在法庭聆訊之前向法院和律政司提交《書面陳詞》，而律政司在收到《書面陳詞》后也可以在法庭聆訊之前做出書面回應(yīng)。在這個(gè)香港法律程序中，特別需要注意，香港大律師出庭必須由律師陪同，律師提供材料，大律師在庭上發(fā)言、辯論，大律師不能主動(dòng)收集或選擇案件材料。所以，幫助被控犯罪的內(nèi)地人符合香港保釋程序的條件的材料，是來源于中國(guó)律師和香港事務(wù)律師的共同收集完成的，這里涉及到跨境律師的法律服務(wù)協(xié)作程序。由于內(nèi)地人的社會(huì)關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系等等都基本上都在內(nèi)地，因此對(duì)于如何搜集內(nèi)地人用于申請(qǐng)香港保釋的材料，需要由中國(guó)律師指導(dǎo)固定證據(jù)、收集證據(jù)和發(fā)表法律意見。
在法庭保釋聆訊程序中，控辯雙方可就保釋條件展開辯論，法官需評(píng)估被告潛逃風(fēng)險(xiǎn)、證據(jù)強(qiáng)度及社會(huì)危害性。語(yǔ)言不通也成為內(nèi)地人家屬理解案情和聆訊過程的一大困難。在聆訊中，法庭會(huì)給被控人提供粵語(yǔ)翻譯，翻譯員往往會(huì)站在被控人旁邊，一對(duì)一給他翻譯。但是法庭并沒有配備高音量的揚(yáng)聲器設(shè)備給在場(chǎng)的被控人家屬提供翻譯。比如，在長(zhǎng)達(dá)兩三小時(shí)的聆訊程序中，被控人家屬無(wú)法清晰了解聆訊過程，不知道檢控官發(fā)表了什么檢控意見，也不知道大律師發(fā)表了什么辯護(hù)意見，更不知道法官的意見。由于法庭紀(jì)律禁止錄音錄像，家屬也無(wú)法使用翻譯軟件或設(shè)備，否則又是觸犯香港法例的新案件了。由于語(yǔ)言障礙，一定程度上會(huì)影響到家屬對(duì)被控人提供的幫助，特別是著急促成保釋條件的被控人，如果語(yǔ)言不通，難以在法庭上臨場(chǎng)發(fā)揮，及時(shí)救場(chǎng)。法官在法庭聆訊程序中，當(dāng)場(chǎng)做出準(zhǔn)許保釋或者不準(zhǔn)許保釋的決定，跟內(nèi)地開完庭之后法官還有很長(zhǎng)的考慮時(shí)間不一樣，申請(qǐng)保釋的律師團(tuán)隊(duì)壓力非常大，如果因?yàn)檎Z(yǔ)言不通耽誤法庭聆訊的效果，敗訴的風(fēng)險(xiǎn)明顯上升。
一場(chǎng)盡善盡美的針對(duì)內(nèi)地人被控犯罪的保釋程序的辯護(hù)工作，離不開家屬的信任，離不開中國(guó)律師與香港事務(wù)律師、香港大律師的完美配合。
結(jié)語(yǔ)
綜上所述，世上沒有最完美的制度，只有契合地方發(fā)展所需的制度。對(duì)于香港人來說幾近完美的保釋制度，對(duì)于內(nèi)地人來說可能難以適應(yīng)。內(nèi)地人在香港獲得保釋之后，也不能離開香港，要交出所有旅游證件，并且按照法庭要求，每周起碼有一天要去警署定時(shí)報(bào)到，還有可能每天要到警署報(bào)到。而在內(nèi)地犯罪的內(nèi)地人獲得取保候?qū)徍?，基本上是自由的，只要做到隨傳隨到不要失聯(lián)就可以了，不需要每周、每月定時(shí)定點(diǎn)去警署報(bào)到。我們不能簡(jiǎn)單地評(píng)價(jià)兩地制度的優(yōu)劣，無(wú)法評(píng)價(jià)。通常情況下，只有人去適應(yīng)制度，而不是制度去適應(yīng)人。以上是結(jié)合中國(guó)法律和香港法例，發(fā)表的關(guān)于內(nèi)地人在香港取得保釋的現(xiàn)實(shí)困境的觀點(diǎn)，不成熟之處，懇請(qǐng)糾正和海涵。
香港知恒律師，致力于做海外華人值得信賴的中國(guó)律師！
特別注釋：
1.被控人：根據(jù)香港《刑事訴訟程序條例》，在保釋程序中被指控犯罪的人稱為“被控人”，相當(dāng)于《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》中的犯罪嫌疑人；
2.本文所說的“中國(guó)律師”，特指持有中國(guó)律師執(zhí)業(yè)證的律師，同時(shí)持有香港注冊(cè)外地律師證的律師，是雙證律師。
3.法庭聆訊（Court Hearing）：香港司法程序的重要環(huán)節(jié)，指法官或裁判官在法庭上聽取控辯雙方陳述、審查證據(jù)并作出裁決的過程。根據(jù)案件性質(zhì)和階段，聆訊可分為首次提訊、保釋聆訊、預(yù)審聆訊等類型，主要功能包括確定程序安排、決定羈押或保釋、處理證據(jù)爭(zhēng)議等。
4.控罪書（Charge Sheet）：這是記錄正式控罪內(nèi)容的核心法律文件，明確列出被告涉嫌的罪名、法律依據(jù)及案件基本信息，用于提交法庭啟動(dòng)司法程序。根據(jù)《警察通例》第45章“控罪書與法庭程序”，控罪書的制作需嚴(yán)格遵循法律規(guī)范，確保指控內(nèi)容清晰準(zhǔn)確?？刈飼鴷?huì)送達(dá)給被控人，保障被控人的知情權(quán)。
