相信有很多讀者朋友最近一直在持續(xù)關(guān)注著江歌案的進(jìn)展?fàn)顩r，我也相信有很多朋友也已經(jīng)對陳世峰恨到咬牙切齒，雖然說本次案件的犯罪嫌疑人，遇害人，還有當(dāng)事人劉鑫都是中國人，但是案件發(fā)生在日本，很多法律認(rèn)知需要我們?nèi)チ私猓裉煳覀兲氐丶s見了一位日本權(quán)威律師（文末會(huì)有律師的詳細(xì)介紹），來給我們答疑解難目前網(wǎng)友對于此次江歌案的一些“盲點(diǎn)”。

采訪對象：萩原大吾律師

●江歌媽媽，包括很多中國網(wǎng)友都希望日本法律能夠判兇手陳世峰死刑，以目前我們所掌握的情況來看，陳被判死刑的概率是多大？為什么？

A：死刑判決的基準(zhǔn)=永山基準(zhǔn)

即1968年用手槍射殺4人的永山則夫死刑犯（案件當(dāng)時(shí)19歲，于97年執(zhí)行死刑）的審判時(shí)，最高法院于1983年判處死刑時(shí)使用的基準(zhǔn)為死刑判決基準(zhǔn)。

通過該判決，規(guī)定“當(dāng)罪行實(shí)屬重大，不論是從罪行均衡原則出發(fā)還是從一般預(yù)防的角度出發(fā)，在判定為不得已必須執(zhí)行極刑的情況下，死刑作為選擇也必須被同意”（根據(jù)日文翻譯，若跟法律原文有出入的地方還請?jiān)彛┑那闆r下

(1)犯罪性質(zhì)

(2)動(dòng)機(jī)

(3)內(nèi)容、特別是指殺害手段的主觀惡性?殘虐性

(4)結(jié)果的重大性、特別是指被殺害的被害者數(shù)量

(5)遇難者家屬受到的感情上的傷害程度

(6)對于社會(huì)的影響

(7)罪犯的年齡

(8)是否有前科

(9)作案后的態(tài)度

等將被作為判斷基準(zhǔn)進(jìn)行判決。

從目前本次案件狀況來看，不會(huì)被判處死刑的概率很大。

●日本以前發(fā)生過的相似殺人案，或者更為惡劣的殺人案件的審判結(jié)果如何？

A：

★作案手段殘忍卻未被判死刑的實(shí)例

2009年8月發(fā)生的“挖耳店店員被殺事件”中，在受害者為兩名的情況下，對于請求處死刑的判決，東京地方裁判所則判處了罪犯無期徒刑。檢察官也并沒有再申訴。這是2010年的判決。

另外，2009年10月發(fā)生的千葉女子大學(xué)生被殺事件，在被害者為一名，在被實(shí)施強(qiáng)盜殺人（除此之外還包括放火，強(qiáng)奸）的情況下，地方裁判所雖然判處了死刑，高級(jí)法院受理時(shí)被推翻改判為無期徒刑，最高法院也支持判決，最終判處了無期徒刑。

再有，具有殺害兩名的前科（妻子孩子）被判處有期徒刑20年后釋放的男性，即使出獄后再次實(shí)施強(qiáng)盜殺人（被害者一名），同樣最高法院也沒有適用死刑。都是2015年2月的判決。

★受害者為一名但是判處了死刑的實(shí)例

2007年在愛知縣名古屋市發(fā)生的“黑暗網(wǎng)站殺人事件”的神田司死刑囚，于2015年6月下旬執(zhí)行了死刑。神田死刑犯與通過手機(jī)的“黑暗網(wǎng)站”結(jié)識(shí)的兩名男性一起，將女性綁架并殺害一案，被控告強(qiáng)盜殺人。于2009年名古屋地方裁判所一審時(shí)判決死刑。

神田死刑囚當(dāng)時(shí)因不服判決進(jìn)行了申訴，卻在后來又親自取消了申訴，死刑判決成立。同時(shí)這個(gè)案件的另外兩名男性被判處無期徒刑。

→如果堅(jiān)持申訴，重判為無期徒刑的可能性也很大

●日本從宣判死刑到執(zhí)行死刑的時(shí)間又要花多久？為什么？

A：執(zhí)行死刑所需要的時(shí)間非常長。有些人可能會(huì)等個(gè)數(shù)十年。

最大的理由是一年里執(zhí)行死刑的執(zhí)行者只有數(shù)人。（展示統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)）

執(zhí)行死刑需要法務(wù)大臣的署名，但是在任職期間拒絕署名的大臣不在少數(shù)。從全世界來看，越來越多的人支持廢除死刑，因此害怕自己受到政治批判也是影響執(zhí)行的原因。

●江歌媽媽，之前在網(wǎng)上發(fā)起的支持程世峰死刑簽名活動(dòng)（大多數(shù)都是中國人簽名），是否會(huì)給日本法庭一些壓力，對判死刑有一定的作用？

A：法官的判斷受到社會(huì)輿論的影響是非常不好的事。因?yàn)榉ü賾?yīng)該只依據(jù)法規(guī)和良心來做判斷。如果不是這樣，所下達(dá)的判決就會(huì)被解釋為是被輿論影響的私刑。

但是，在死刑的情況下，因?yàn)樽罡叻ㄔ号欣摹坝郎交鶞?zhǔn)”考慮到了被害者家屬的情感，所以在這個(gè)范圍以內(nèi)作為考量的基準(zhǔn)也是有可能的。

并且陪審員是一般市民，因此，在實(shí)際上，心理層面的影響還是有很大一部分的。

●被害人是否有權(quán)利請律師為自己辯護(hù)？在中國和日本都是一樣的嗎？

2008年，日本制定了被害者參加制度。

所謂“被害者參加制度”，是指一定案件的被害者或者是被害者家屬，可參加刑事裁判，公開宣判日可出席，可向被告人提問的制度。被許可參加刑事裁判的被害者或被害者家屬被稱為“被害者參加人”。

Ｑ 誰可以利用“被害者參加制度”？

Ａ 殺人、傷害，危險(xiǎn)駕駛致死傷等，因故意的犯罪行為而導(dǎo)致人死傷的事件，或強(qiáng)奸?強(qiáng)行猥褻，逮捕?監(jiān)禁，過失駕駛致死傷（※）等事件的受害者，若受害者死亡，或身心受到重大創(chuàng)傷的情況下，其配偶者，直系親屬及兄弟姐妹等諸位。

Ｑ 只要希望的話，就一定能參加刑事審判嗎？

Ａ 裁判所聽取被告人以及律師的意見，考慮犯罪的性質(zhì)以及與被告人之間的關(guān)系及其他情況，判斷為可以許可的情況下，作為被害者參加人可參加刑事裁判。

Ｑ 被害者參加人在刑事審判里可以干些什么事？

Ａ

ア 作為原則，在公開宣判日，可在法庭內(nèi)入座檢察官旁邊的座位，可出席審判。

イ 對于證據(jù)調(diào)查的請求，總結(jié)發(fā)言?求刑等的檢察官的訴訟活動(dòng)可發(fā)表意見，允許要求檢察官說明內(nèi)容。

ウ 根據(jù)情況當(dāng)證人的供述內(nèi)容的證明力有爭議點(diǎn)時(shí)，允許尋問證人。

エ 被認(rèn)為闡在述意見時(shí)需要的情況下，允許尋問被告人。

オ 證據(jù)調(diào)查結(jié)束后，關(guān)于事實(shí)或者法律的適用問題，允許在法庭內(nèi)闡述意見。

被允許執(zhí)行以上行為的被害者參加人，可聘請律師。該律師同時(shí)允許或代為允許被害者參加人的行為。

本人的財(cái)產(chǎn)200萬日元以下的話，日本有國家負(fù)擔(dān)此律師費(fèi)的制度。

德國和法國也好像有相同的制度。中國可能沒有。

●很多網(wǎng)友現(xiàn)在在指責(zé)為陳世峰辯護(hù)的律師，因?yàn)閺哪壳斑M(jìn)展?fàn)顩r來看，陳世峰所說的殺人用的刀是劉鑫遞給江歌的，并不是自己的，以及殺江歌是因?yàn)榻璁?dāng)時(shí)做出了一個(gè)揮刀動(dòng)作他稱是正當(dāng)防衛(wèi)，第一刀并非有殺意，而后來的補(bǔ)刀是因?yàn)榕峦侠奂彝コ袚?dān)不起醫(yī)療費(fèi)而產(chǎn)生的殺念等證詞，從目前來看，大家認(rèn)為謊言的可能性偏高，作為一位專業(yè)的律師，如果確有協(xié)助或者在認(rèn)知被害人撒謊卻替其制造偽證詞，是否會(huì)違背職業(yè)道德？或者觸犯法律？

A：律師必須為被告人如謊言般的證詞而辯護(hù)嗎是個(gè)典型的律師倫理問題。

證據(jù)上即使很明確的有讓人懷疑的地方，作為辯護(hù)律師，不能發(fā)表與被告人的主張相悖的內(nèi)容。認(rèn)為有不合理的地方，就去尋求明確的說明。根據(jù)情況，也有勸他道出實(shí)情的時(shí)候。不過，如果被告人無論如何都要堅(jiān)持自己的主張的話，基本上我們就必須去代理辯護(hù)這個(gè)主張。然而，律師沒有義務(wù)要去主張謊言，這是不被允許的。因此，律師認(rèn)為證詞100%為謊言，被告人自身也無法說服時(shí)，沒有必要做此代理。這時(shí)只要辭任就可以了。但是不辭任卻說和被告人相反的主張是絕對不被允許的。

除了明確是謊言的情況下，律師必須代理被告人的主張為他去辯護(hù)。而這正是被告人律師的職責(zé)。律師不同，根據(jù)什么樣的情況去斷定是否是謊言也因人而異。雖然辭任有不可避免的時(shí)候，一般情況下，即使非?？梢?，但只要是不能確定100%為謊言的情況下，大多數(shù)的刑事律師都認(rèn)為不應(yīng)該辭任。

如果，知道證詞虛偽，卻還是堅(jiān)持為被告人辯護(hù)的話，可能會(huì)收到律師協(xié)會(huì)的處罰。但是不會(huì)追究其刑事責(zé)任。除非不僅僅是單單主張?zhí)搨蔚淖C詞，甚至捏造證據(jù)，脅迫證人的話則另當(dāng)別論，也有因此入獄的人。

●殺人犯嫌疑人陳世峰和受害人江歌都為中國人，這次案件發(fā)生在日本，是否會(huì)有可能會(huì)被遣送回中國審判，或者在日本沒有判死刑的情況下，服刑后，回中國時(shí)是否會(huì)再受到中國法律的嚴(yán)懲？

A：依照各國的法律來看，對一個(gè)犯罪不能重復(fù)追究刑事責(zé)任。

日本的憲法里面的第39條有說道「…確認(rèn)為無罪的行為，不追究刑事責(zé)任。以及，同樣的案件犯罪不能被懲罰兩次」。大概中國的法律也是同樣的吧。可是，跨越國界希望可以另外追究的人也不少。日本也是如此，中國也大概差不多吧。可是，實(shí)際上接受了嚴(yán)重的犯罪處罰的人回國以后基本上不會(huì)再接受處罰了。反之，如果在日本無罪釋放，回到中國，重新開庭審判這是有可能的?？墒侨绻沁@樣的話，取證什么的會(huì)更加困難，難以判定有罪。

●如果說劉鑫在案發(fā)時(shí)沒有給江歌開門，這是真的的話，是否構(gòu)成間接故意、不作為的故意殺人？

沒有做任何事卻構(gòu)成故意殺人的話必須具備

① 存在作為義務(wù)

② 存在作為的可能性

③ 此不作為，與因作為而產(chǎn)生的犯罪，從法律的角度來看，不作為可以當(dāng)做（評(píng)價(jià)）作為

3個(gè)條件。

本次案件符合①和②。

劉鑫有救助的義務(wù)，也有打開門的可能性。但是，即使劉鑫意識(shí)到江歌可能會(huì)有生命危險(xiǎn)，也不能判斷劉鑫認(rèn)為江歌死了也沒關(guān)系，所以不能判斷有同等結(jié)果，因此認(rèn)為殺人罪不成立。

●因?yàn)榻鑻寢屖呛芟Ｍ愂婪蹇梢员慌兴佬痰?，如果這次沒有判死刑的情況下可以再次上訴嗎？日本是一個(gè)怎么樣的流程？

A:一共分三個(gè)階段，現(xiàn)在是第一個(gè)：東京地方法院，然后接下來是東京高等法院，最后是最高法院?？偣灿腥纹鹪V機(jī)會(huì)?？梢赃M(jìn)行起訴的其實(shí)是檢察官，并不是江歌媽媽。如果檢察官?zèng)Q定不上訴，江歌媽媽也沒有辦法。當(dāng)然檢察官也會(huì)考慮江媽媽的感受，可是最后決定權(quán)還是在檢察官手里。

●遇到類似此次案件的時(shí)候，我們應(yīng)該怎么樣的保護(hù)好自己？正確的解決爭端的方式。

A：例如此案件，應(yīng)該第一時(shí)間和警察溝通，依據(jù)跟蹤狂制約法請求警方援助。

由警察來對可疑人員發(fā)出警告，或者依據(jù)法院法令進(jìn)行逮捕，拘留，提起訴訟等等。

萩原大吾律師所屬第一東京弁護(hù)士會(huì)畢業(yè)于慶応法學(xué)院，取得法務(wù)博士學(xué)位后，就職于高井岡芹法律事務(wù)所，于2011年出任駐北京代表處首席代表律師，任期四年。現(xiàn)任根本法律事務(wù)所以及青山大學(xué)講師?；貒罄^續(xù)熱心推動(dòng)兩國交流，精通企業(yè)法以及刑事案件處理，為在日華人了解日本法律知識(shí)做著不懈努力。