
隨著我國物質生活水平的提高,人們越來越重視個人健康和保健。許多中醫(yī)養(yǎng)生館如雨后春筍般涌現(xiàn),更有許多原本與中醫(yī)并無直接關聯(lián)的場所,如足浴、休閑會所、美容機構打著中醫(yī)養(yǎng)生的名號,向顧客推銷各種養(yǎng)生保健服務和產品來招攬生意。
人們都希望通過中醫(yī)養(yǎng)生這種方式讓自己變得更加健康,甚至在已經得病的情況下,希望通過中醫(yī)養(yǎng)生讓自己痊愈。許多機構為了賺取利潤,向消費者鼓吹夸大服務項目的功效。例如,美容院以中醫(yī)養(yǎng)生的名義進行美容手術,所謂的養(yǎng)生館實施針灸、拔罐等醫(yī)療行為,為消費者進行疾病診斷。還有一部分“養(yǎng)生大師”通過媒體、網絡或者出版書籍的形式進行中醫(yī)養(yǎng)生宣傳、指導大眾如何養(yǎng)生甚至治療疾病。一些“神醫(yī)”常常用咨詢調理、食療進補、自我診療等一些似醫(yī)非醫(yī)的模糊概念來混淆民眾視線,鉆法律的空子。這些行為往往突破了法律、法規(guī)相關禁止性規(guī)定,涉嫌非法行醫(yī)。
一、什么是法律意義上的中醫(yī)診療活動
衛(wèi)生部《醫(yī)療機構管理條例實施細則》第八十八條對規(guī)定,“治療活動是指通過各種檢查,使用藥物、器械及手術等方法,對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動。”
衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局《關于中醫(yī)推拿按摩等活動管理中有關問題的通知》第一條規(guī)定,“以治療疾病為目的,在疾病診斷的基礎上,按照中醫(yī)理論和診療規(guī)范等實施中醫(yī)推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法,屬于醫(yī)療活動,必須在醫(yī)療機構內進行,非醫(yī)療機構不得開展?!?/p>
國家中醫(yī)藥管理局辦公室、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會辦公廳《關于打擊非法行醫(yī)專項行動中有關中醫(yī)監(jiān)督問題的批復》第一條規(guī)定,“中醫(yī)診療活動是以疾病診斷和治療為目的,在中醫(yī)理論指導下通過各種檢查,使用藥物、技術、器械及手術等方法,對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復健康的活動?!?/p>
根據上述法規(guī)、規(guī)章,可以看出,法律意義上的“中醫(yī)診療活動”需要同時滿足以下幾個條件:一是以治療疾病為目的;二是通過各種檢查,對疾病作出判斷;三是以醫(yī)學手段對病情進行干預。
二、非醫(yī)療機構從事中醫(yī)養(yǎng)生保健服務可能會被認定為非法診療活動的幾種情形
需要注意的是,上述定義是對合法合規(guī)中醫(yī)診療活動的相關定定義,在實踐中,是否同時具備上述三點并不能構成對相關服務被認定為非法診療活動的有效抗辯。絕大多數的非法診療活動均不具備事實上的醫(yī)學療效,不能以不具備客觀醫(yī)學療效反推行為行為本身不屬于非法診療活動。非法診療活動的非法性,恰恰在于其客觀上不具備醫(yī)學療效,卻往往以能夠“藥到病除”為噱頭,誘使消費者進行欺詐性消費,并嚴重危害患者身體健康。非法診療活動的實施人,多數根本不具有醫(yī)學專門知識,卻打著治病救人的幌子,騙取錢財,坑害人民群眾生命健康,其行為不僅侵害了醫(yī)療管理秩序,也威脅了社會上不特定眾多患者的生命健康。
(一)公開宣傳、明示或暗示治療作用
衛(wèi)生部、國家中醫(yī)藥管理局《關于中醫(yī)推拿按摩等活動管理中有關問題的通知》第三條規(guī)定,“非醫(yī)療機構開展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活動,在機構名稱、經營項目名稱和項目介紹中不得使用‘中醫(yī)’、‘醫(yī)療’、‘治療’及疾病名稱等醫(yī)療專門術語,不得宣傳治療作用?!?/p>
國家中醫(yī)藥管理局辦公室、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會辦公廳《關于打擊非法行醫(yī)專項行動中有關中醫(yī)監(jiān)督問題的批復》第二條規(guī)定,“非醫(yī)療機構及其人員在經營活動中……不得宣傳治療作用……”
是否公開宣傳、明示或暗示治療作用,是非法診療活動的關鍵特征之一,中醫(yī)有許多技術方法,許多兼具醫(yī)療與保健的雙重作用,但只要公開宣傳、明示或暗示治療作用,則會被認定為診療活動。
(二)采用具有創(chuàng)傷性、侵入性或者高危險性的技術方法,或開具藥品處方
國家中醫(yī)藥管理局辦公室、國家衛(wèi)生和計劃生育委員會辦公廳《關于打擊非法行醫(yī)專項行動中有關中醫(yī)監(jiān)督問題的批復》第二條規(guī)定,“非醫(yī)療機構及其人員在經營活動中不得使用針刺、瘢痕灸、發(fā)泡灸、牽引、扳法、中醫(yī)微創(chuàng)類技術、中藥灌洗腸以及其他具有創(chuàng)傷性、侵入性或者高危險性的技術方法;不得開具藥品處方……”
值得注意的是,采取上述規(guī)定列舉之外的技術方法,但該技術方法具備高度危險性或明顯超出正常人體承受能力的,可能會被認定為“具有高危險性的技術方法”,進而被認定為診療活動。如筆者接觸某案例,某機構對消費者進行每日三次,每次三十分鐘的高強度、高頻率拔罐,該拔罐明顯超出正常健康人體承受能力,多名消費者出現(xiàn)了皮膚大面積潰爛,嚴重者還導致了器官衰竭。
三、中醫(yī)養(yǎng)生保健機構如何規(guī)避經營風險
根據《國家中醫(yī)藥管理局關于促進中醫(yī)養(yǎng)生保健服務發(fā)展的指導意見》(國中醫(yī)藥醫(yī)政發(fā)[2016]1號)第五條規(guī)定,“中醫(yī)養(yǎng)生保健機構可以提供中醫(yī)健康狀態(tài)辨識與評估、咨詢指導、健康干預、健康管理等服務,對服務人群進行健康干預時可以使用按摩、刮痧、拔罐、艾灸、熏洗等中醫(yī)技術及以中醫(yī)理論為指導的其他養(yǎng)生保健方法及產品等?!?/p>
中醫(yī)有許多技術方法,許多技術方法既可用于疾病治療,也可用于養(yǎng)生保健,具有醫(yī)療與保健的雙重作用。養(yǎng)生保健機構只能進行健康干預,也就是亞健康調理,在實際經營過程中,有以下幾條經營紅線一定不能觸碰:一是堅決不能公開宣傳、明示或暗示治療作用;二是堅決不能采取具有創(chuàng)傷性、侵入性或者高危險性的技術方法;三是堅決不能雇傭無證人員上崗。
四、消費者遭遇非法中醫(yī)診療活動后應如何維權
遭遇非法中醫(yī)診療活動后,應妥善留存所有的付費憑證、機構宣傳手冊、購買服務合同等,具備條件的,可對非法診療活動過程進行錄像、拍照取證,身體因非法診療遭受損害的,還應立即到正規(guī)醫(yī)院就診并留存相關病例材料。同時,向非法養(yǎng)生機構所在地衛(wèi)生和計劃生育委員會反映舉報,必要時,可以向公安機關以涉嫌非法行醫(yī)罪提起刑事控告。