公司企業(yè)法篇
（2）
問：我們公司是一家物流公司，現(xiàn)在規(guī)模做大了，公司股東就公司應(yīng)該成立分公司還是子公司發(fā)生了分歧，請問分公司和子公司有什么區(qū)別？到底是成立分公司好還是子公司好？
答：1、公司做大之后，如何設(shè)立下屬機構(gòu)，是設(shè)立分公司還是子公司確實是經(jīng)常會面臨的問題。
2、分公司與子公司最大的區(qū)別是分公司不具有獨立的法人資格，不是真正意義上的公司，不必獨立承擔(dān)法律責(zé)任，其設(shè)立也比較簡單快捷；子公司具有獨立的法人資格，獨立的公司資產(chǎn)，獨立承擔(dān)法律責(zé)任，其設(shè)立必須嚴(yán)格按照法律規(guī)定的公司設(shè)立流程。
3、在訴訟中，分公司可以獨立作為被告，也可以將分公司和公司共同列為被告，分公司的財產(chǎn)（非法律意義上的獨立財產(chǎn)）不足以承擔(dān)民事責(zé)任的，由公司來承擔(dān)；子公司只能自己作為被告出現(xiàn)，單純因為子公司的糾紛，不能將母公司列為被告。
4、在稅收方面，分公司與子公司也存在一定差別，當(dāng)然這個屬于稅務(wù)范疇，律師自不必妄言。
5、對于一個公司而言，到底應(yīng)該設(shè)立分公司還是子公司，要根據(jù)財務(wù)管理、稅收負(fù)擔(dān)、責(zé)任承擔(dān)等多方面綜合考慮，不能一概而論。

問：我們公司為其中一位股東搞的民間借貸提供了擔(dān)保，在借款協(xié)議上落款為保證人的地方蓋了公司的公章?，F(xiàn)在那位股東到期沒有還款，出借人要求我們公司履行擔(dān)保責(zé)任替他還款。問題是我們公司在擔(dān)保的時候沒有經(jīng)過股東會決議，這樣的情況，我們需要履行擔(dān)保責(zé)任嗎？
答：1、擔(dān)保是個風(fēng)險活兒，一定要謹(jǐn)慎。
2、因為公司擔(dān)?？赡軙p害公司股東的利益，所以公司法規(guī)定，公司為其股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須要經(jīng)過股東會或者股東大會的決議。
決議的時候，被擔(dān)保的股東和實際控制人是不能參加表決的。
3、雖然公司法有這樣明確的規(guī)定，但未經(jīng)決議的擔(dān)保行為并不必然無效。作為提供擔(dān)保的公司方明知沒有經(jīng)過決議就提供擔(dān)保存在過錯，作為出借人在簽署借款協(xié)議時，未審核公司的擔(dān)保行為是否經(jīng)過了決議，未盡審慎義務(wù)，也存在過錯。
4、對于雙方都存在過錯的擔(dān)保協(xié)議或條款的效力及公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任的大小，應(yīng)該交由法庭裁判。

問：我和幾位老鐵簽署了個《共同投資協(xié)議》，約定共同成立一家餐飲公司，約定由趙大錘（綽號）負(fù)責(zé)公司注冊的事兒，錢統(tǒng)一匯到他的賬上，可是我們左等右等沒有等到我們自己的公司，卻發(fā)現(xiàn)趙大錘拿我們的錢和別人注冊了一家自己的公司，現(xiàn)在我們該怎么辦？趙大錘構(gòu)成詐騙罪嗎？我們能告公司嗎？
答：1、都是實誠人吶。
2、趙大錘的行為很難認(rèn)定構(gòu)成詐騙，但構(gòu)成違約是肯定的，如果你們的《共同投資協(xié)議》里有違約責(zé)任的約定的話，追究他的違約責(zé)任是妥妥的沒問題。
3、趙大錘的公司和你們之間沒有法律上的關(guān)系，雖然你們的錢進了公司的賬戶，但那是趙大錘作為注冊資金進入公司的，從法律上它就是趙大錘的注冊資金。所以，你們并不能告公司。
4、怎么辦？只能起訴趙大錘返還你們的投資款了，如果有違約責(zé)任的約定，一并主張違約責(zé)任；如果沒有違約責(zé)任的約定，至少是可以向他主張利息或者資金占用費的。
（未完待續(xù)。。。。）