讀書筆記:司法案例研究方法之“類案研究法”(一)

1、類案研究在案例數(shù)量上有擴(kuò)展,這是和個(gè)案研究的最大區(qū)別。

2、通過對(duì)某一類別的案例進(jìn)行研究來確立案例之間的差異,對(duì)規(guī)范進(jìn)行類型化。

3、對(duì)法律上的一般條款、不確定概念極具意義。比如說,不可抗力、合理、重大、誠(chéng)實(shí)信用和公序良俗等。

4、類案研究目標(biāo):要對(duì)規(guī)范進(jìn)行類型化,還有一種研究方式就是對(duì)某類別、多個(gè)案例進(jìn)行研究,把握某項(xiàng)規(guī)則或制度的實(shí)際運(yùn)作狀況。

5、根據(jù)法條尋找案例,還需要根據(jù)裁判文書數(shù)據(jù)庫(kù),通過公報(bào)案例數(shù)據(jù)庫(kù),通過其他幾個(gè)數(shù)據(jù)庫(kù)配合起來使用,最后還需要通過自己的閱讀。

6、一定要交代清楚你是怎么找案例:你找了哪些案例,它的分布情況如何,它截止時(shí)間點(diǎn)為何時(shí),來源于何處。

7、只是注明案號(hào),但是案號(hào)很難檢索。所以最好的方式:【XXX訴XXX糾紛案,再寫案號(hào)】。

8、引用的目的:給別人提供驗(yàn)證的方向。

9、統(tǒng)計(jì)研究或者類案研究,如果不把來源寫清楚,那么得出結(jié)論的有效性則是存疑的。

10、關(guān)于研究方法的例子:

(1)文章主題:國(guó)內(nèi)優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的案例梳理。

(2)作者通過中國(guó)裁判文書網(wǎng)搜集案例,起點(diǎn)時(shí)間沒有限制,截止時(shí)間是到2015年4月10日,共搜集到的案例是127件。這127件案例中,其中包括公報(bào)案例9件。

(3)作者分為以下幾個(gè)問題加以描述:先買權(quán)的性質(zhì),先買權(quán)行使的法律效果,先買權(quán)受侵害的損害賠償,先買權(quán)糾紛中第三人利益的保護(hù)等四個(gè)方面。

(4)比如“先買權(quán)的性質(zhì)”,理論界已有很多學(xué)說:物權(quán)說、期待權(quán)說、形成權(quán)說還有債權(quán)說等等。梳理這127份判決發(fā)現(xiàn):這四種學(xué)說都有判決支持,也有判決否定,沒有形成權(quán)威的看法。

(5)上述觀點(diǎn)問題:如何判斷沒有形成權(quán)威或通行看法呢?每種觀點(diǎn)都有人主張,這說明不了不同觀點(diǎn)的相對(duì)情況的,需要進(jìn)行“案例統(tǒng)計(jì)研究”。例如,如果在這127件案例中,找到90件案例都采納了“形成權(quán)說”,就可以說【司法實(shí)踐中基本采納形成權(quán)說】,它具有【顯著性或者相關(guān)性】。大數(shù)據(jù)時(shí)代非常強(qiáng)調(diào)【相關(guān)關(guān)系】,不關(guān)注【因果關(guān)系】。

(6)但是,有時(shí)候統(tǒng)計(jì)上的【顯著性】并不明顯,統(tǒng)計(jì)上的顯著性要達(dá)到【95%以上】。如達(dá)到90%,那就可以說司法實(shí)踐中【一般都是這樣做的】,如果僅達(dá)到70%,就可以說在司法實(shí)踐中【這樣做是合理的】,至少是一種現(xiàn)狀的存在。

(7)雖然人數(shù)多不一定代表真理,但如果在司法實(shí)踐中大部分的人都是這樣處理的,那么必然有其存在的合理性。司法實(shí)踐中大部分人采納這一種觀點(diǎn),而另外一種觀點(diǎn)沒有被采納,那這一種觀點(diǎn)的存在是有一定的道理或者說有一定的合理性。如果要【否定這種多數(shù)意見】,必須要提出【更強(qiáng)的理由】。

(8)再比如“先買權(quán)行使的法律效果”,作者指出,有些判決“僅承認(rèn)先買權(quán)具有對(duì)抗力”,有些判決認(rèn)為“先買權(quán)義務(wù)人與第三人的買賣合同或轉(zhuǎn)讓合同因侵害先買權(quán)而無效或者效力待定”。按照《民通意見》第118條,【侵害他人先買權(quán)的買賣合同】是無效的;而最高法院房屋租賃合同司法解釋規(guī)定,侵害【房屋承租人】?jī)?yōu)先購(gòu)買權(quán)的買賣合同【不當(dāng)然無效】。所以,我們發(fā)現(xiàn),因?yàn)榉傻淖兓?,司法判決中有認(rèn)定這種合同無效的、也有認(rèn)定這種合同有效、或者認(rèn)定其效力待定的,這只是【一種現(xiàn)狀的描述】。

(9)此判決研究文章的優(yōu)點(diǎn):梳理了關(guān)于先買權(quán)的127份判決,其中包括9個(gè)公報(bào)案例,具有【相當(dāng)?shù)拇硇浴?,這表明作者已經(jīng)把目前已經(jīng)公布的先買權(quán)判決基本上找到了并且【進(jìn)行了意見的梳理】。

缺點(diǎn)是:a. 文章只是簡(jiǎn)單的觀點(diǎn)呈現(xiàn),而沒有進(jìn)行必要的評(píng)判。b. 案例的細(xì)化研究也還不夠:比如說優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的性質(zhì),比如某派出法庭判決的案例采納物權(quán)說,然而最高法院的公報(bào)案例采納的卻是債權(quán)說,你能把這兩個(gè)【判決的先例性】進(jìn)行相同的評(píng)價(jià)嗎?顯然是不能的。

(10)僅呈現(xiàn)觀點(diǎn)的差異是不夠的,還要有其他細(xì)節(jié)的比較,當(dāng)然還有法理的分析。因此,【實(shí)證研究】需要和【對(duì)理論的評(píng)判】、【規(guī)范研究】相結(jié)合。只進(jìn)行現(xiàn)象描述,是不能把觀點(diǎn)帶到一個(gè)確定的方向上去的。我們進(jìn)行理論研究,最后一定走到【一個(gè)確定的目標(biāo)】上去,一定要得出些什么東西。

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