第五章　證券法律制度

1．證券法的性質(zhì)

是公法與私法之融合法；

是社會(huì)本位法；

是實(shí)體法與程序法之結(jié)合；

是具有一定國際性的國內(nèi)法。

2．證券法調(diào)整的證券

股票。是股份有限公司簽發(fā)的、證明股東所持公司股份、享有權(quán)益的憑證。分為A股、B股、H股以及N股和S股等。

債券。是政府、金融機(jī)構(gòu)、工商企業(yè)等依法向社會(huì)發(fā)行的、約定在一定期限內(nèi)還本付息的債權(quán)債務(wù)憑證。有政府債券、金融債券和公司（或企業(yè)）債券。

投資基金券。這是指經(jīng)依法批準(zhǔn)設(shè)立證券投資基金時(shí)，由基金發(fā)起人向投資者發(fā)行的證明持有基金單位的憑證。

3．證券法的主體

證券發(fā)行人。是指依照證券法向社會(huì)公開發(fā)行證券的主體，如發(fā)行股票、債券的股份有限公司，發(fā)行投資基金券的基金公司等。

證券投資者。是指運(yùn)用其自有資金進(jìn)行證券投資活動(dòng)的個(gè)人和機(jī)構(gòu)。

證券公司。是指依法設(shè)立從事證券經(jīng)營業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。

證券交易所。是指依法設(shè)立的、為證券集中交易提供場(chǎng)所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的法人。

證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)。是為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù)，不以營利為目的的法人。

證券服務(wù)機(jī)構(gòu)。是指依法設(shè)立為證券發(fā)行、交易等提供各種服務(wù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)，如專門從事證券投資咨詢業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)等。

證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。是指對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行監(jiān)督、管理、指導(dǎo)、協(xié)調(diào)的機(jī)構(gòu)。

證券業(yè)協(xié)會(huì)。是指證券業(yè)的自律性組織，是社會(huì)團(tuán)體法人。

4．證券發(fā)行的種類

證券發(fā)行是指發(fā)行人向社會(huì)公眾或特定的人出售證券的法律行為。

根據(jù)認(rèn)購對(duì)象的不同，分為公開發(fā)行與私募發(fā)行。

公開發(fā)行又稱公募，是指發(fā)行人通過中介機(jī)構(gòu)向不定的社會(huì)公眾廣泛地發(fā)售證券。

私募又稱非公開發(fā)行或內(nèi)部發(fā)行，是指面向少數(shù)特定的投資人發(fā)行證券的方式。

根據(jù)發(fā)行價(jià)格和票面面額的關(guān)系不同分為溢價(jià)發(fā)行、平價(jià)發(fā)行與折價(jià)發(fā)行。

溢價(jià)發(fā)行是指發(fā)行人按高于面額的價(jià)格發(fā)行股票，因此可使公司用較少的股份籌集到較多的資金，同時(shí)還可降低籌資成本。

平價(jià)發(fā)行也稱為等額發(fā)行或面額發(fā)行，是指發(fā)行人以票面金額作為發(fā)行價(jià)格。

折價(jià)發(fā)行是指以低于面額的價(jià)格出售新股，即按面額打一定折扣后發(fā)行股票，折扣的大小主要取于發(fā)行公司的業(yè)績(jī)和承銷商的能力。

5．證券發(fā)行條件

股票發(fā)行分為首次發(fā)行和再次發(fā)行，再次發(fā)行又稱為發(fā)行新股，包括增發(fā)新股與配股發(fā)行。

股票發(fā)行條件：設(shè)立股份有限公司首次公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請(qǐng)和相關(guān)文件。

再次發(fā)行的條件：

（1）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；

（2）具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好；

（3）最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無虛假記載，無其他重大違法行為；

（4）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

債券發(fā)行的條件：

（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬元；

（2）累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％；

（3）最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息；

（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；

（5）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；

（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

6．證券發(fā)行審核制度

證券發(fā)行審核，是證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)除豁免證券之外的證券發(fā)行作出是否準(zhǔn)予發(fā)行的制度。主要有兩種方式：一是注冊(cè)制；另一種是核準(zhǔn)制。

注冊(cè)制與核準(zhǔn)制這兩種證券發(fā)行審核體制各具優(yōu)點(diǎn)，又各有不足。將二者有機(jī)結(jié)合起來，則可有效地彌補(bǔ)它們的不足，達(dá)到相得益彰的結(jié)果。

證券發(fā)行審核體制的特點(diǎn)：

（1）依法明確審核體制的地位；

（2）強(qiáng)調(diào)發(fā)行人與中介機(jī)構(gòu)對(duì)申報(bào)文件的責(zé)任；

（3）成立審核機(jī)構(gòu)；

（4）強(qiáng)化對(duì)審核機(jī)構(gòu)的監(jiān)督；

（5）明確補(bǔ)救措施；

（6）明確投資者風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)。

7．證券承銷方式

證券發(fā)行人發(fā)行證券，一般并不親自進(jìn)行市場(chǎng)銷售活動(dòng)，而是由專業(yè)的證券承銷機(jī)構(gòu)承銷。證券承銷根據(jù)責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)的不同，可分為代銷和包銷兩種方式。

證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時(shí)，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。代銷，股票發(fā)行的風(fēng)險(xiǎn)最終由發(fā)行人自行承擔(dān)。承銷機(jī)構(gòu)不承擔(dān)銷售風(fēng)險(xiǎn)，因此代銷傭金很低。

證券包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。包銷又分為全額包銷和余額包銷。

8．證券承銷的有關(guān)法律規(guī)定

（1）證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對(duì)公開發(fā)行募集文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；

（2）向不特定對(duì)象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷；

（3）證券的代銷、包銷期限最長(zhǎng)不得超過九十日；

（4）代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的，為發(fā)行失?。?/p>

（5）公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

9．證券上市的條件

（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)已公開發(fā)行；

（2）公司股本總額不少于人民幣3000萬元；

（3）公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；

（4）公司最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。

證券交易所可以規(guī)定高于前述規(guī)定的上市條件，并報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

公司申請(qǐng)公司債券上市交易的條件：

（1）公司債券的期限為1年以上；

（2）公司債券實(shí)際發(fā)行額不少于人民幣5000萬元；

（3）公司申請(qǐng)債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

程序：（1）上市申請(qǐng)；（2）保薦；（3）審核；（4）公告；（5）掛牌交易。

10．上市的暫停和終止

上市的暫停與終止是指上市公司因社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件變化或自身經(jīng)營問題，不再符合上市條件時(shí)，就將被停止上市交易或取消上市資格。

暫停股票上市交易的規(guī)定：

（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；

（2）公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者；

（3）公司有重大違法行為；

（4）公司最近3年連續(xù)虧損；

（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

終止股票上市交易的規(guī)定：

（1）公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件；

（2）公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正；（3）公司最近3年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利；

（4）公司解散或者被宣告破產(chǎn)；

（5）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

暫停公司債券上市交易的規(guī)定：

（1）公司有重大違法行為；

（2）公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；

（3）發(fā)行公司債券所募集的資金不按照核準(zhǔn)的用途使用；

（4）未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；

（5）公司最近2年連續(xù)虧損。

11．持續(xù)信息公開

上市公司的信息公開制度是證券法公開原則的具體體現(xiàn)，貫穿于證券的發(fā)行與交易全過程。信息披露是上市公司的基本義務(wù)，是強(qiáng)制性規(guī)定，不得違反。其內(nèi)容包括：

證券發(fā)行和上市時(shí)的信息公開。依法公開發(fā)行股票，或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)依法公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的，還應(yīng)當(dāng)公告財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。

定期信息公開。包括中期報(bào)告和年度報(bào)告。

臨時(shí)信息公開又稱重大事件報(bào)告，是指當(dāng)發(fā)生了可能對(duì)上市公司股票的市場(chǎng)價(jià)格產(chǎn)生較大影響、而投資者尚未得知的重大事件時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件提交證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，并向社會(huì)公開的報(bào)告。

信息公開的基本規(guī)則。

違反信息披露規(guī)定的法律責(zé)任。

12．禁止的交易行為

禁止的交易行為包括：內(nèi)幕交易、操縱證券價(jià)格、欺詐客戶及其他禁止行為。

內(nèi)幕交易，是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人員利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。構(gòu)成內(nèi)幕交易須符合下列條件：（1）須是知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人。（2）掌握內(nèi)幕信息。（3）從事內(nèi)幕交易。

操縱證券價(jià)格，也稱為操縱證券市場(chǎng)，是指行為人以獲取利益或減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)操縱市場(chǎng)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為。

欺詐客戶對(duì)證券交易中違背客戶真實(shí)意思、損害客戶利益的行為，各國證券法律都予以禁止。欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

13．證券交易所的特征與功能

證券交易所，是指依法設(shè)立的提供證券集中交易場(chǎng)所的組織。其特征：

（1）證券交易所是法人；

（2）證券交易所是依法設(shè)立的法人；

（3）證券交易所是不以盈利為目的的法人。

功能：

一是創(chuàng)造連續(xù)性的市場(chǎng)；

二是形成公平的交易價(jià)格；

三是維護(hù)市場(chǎng)交易秩序；

四是分散投資風(fēng)險(xiǎn)。

職責(zé)：

（1）公布行情；

（2）采取技術(shù)性停牌和臨時(shí)停市措施；

（3）交易監(jiān)控和監(jiān)督上市公司；

（4）制定規(guī)則。

14．證券交易所的組織形式

公司制證券交易所。這是投資者以入股方式組建、設(shè)置場(chǎng)所與設(shè)施，經(jīng)營證券集中交易市場(chǎng)的股份有限公司。這是以盈利為目的的法人，實(shí)行自負(fù)盈虧。它本身不直接參與證券買賣，在證券買賣過程中保持中立，其獲取利潤(rùn)的來源是對(duì)參與證券交易者收取費(fèi)用。

公司制證券交易所采用公司管理制，股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理及監(jiān)事會(huì)各負(fù)其責(zé)、相互制衡。

會(huì)員制證券交易所。這是由作為證券交易所會(huì)員的證券公司共同出資組建的非營利性的事業(yè)法人或社團(tuán)法人。交易所的費(fèi)用由會(huì)員分擔(dān)，交易所的積累歸會(huì)員所有，其權(quán)益由會(huì)員共同享有。

15．上市公司收購規(guī)則

持股披露規(guī)則。要求投資者持有上市公司的股份達(dá)到一定比例或達(dá)此比例后持股量一定比例的增減變化，須依法披露。其目的是為了使投資者在充分、及時(shí)掌握信息的基礎(chǔ)上作出決策。

要約收購規(guī)則。當(dāng)投資者持股比例達(dá)到法定數(shù)額時(shí)，賦予其向目標(biāo)公司所有股東發(fā)出公開收購要約義務(wù)。通過限制和規(guī)范大股東的收購行為，以保護(hù)目標(biāo)公司的中小股東，維護(hù)證券市場(chǎng)的公開、公平、公正。

協(xié)議收購規(guī)則。

16．監(jiān)督管理

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)全國證券市場(chǎng)實(shí)行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保障其合法運(yùn)行。

其職責(zé)：

（1）依法制定有關(guān)證券市場(chǎng)監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法行使審批或者核準(zhǔn)權(quán)；

（2）依法對(duì)證券的發(fā)行、上市、交易、登記、存管、結(jié)算，進(jìn)行監(jiān)督管理；

（3）依法對(duì)證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動(dòng)，進(jìn)行監(jiān)督管理；

（4）依法制定從事證券業(yè)務(wù)人員的資格標(biāo)準(zhǔn)和行為準(zhǔn)則，并監(jiān)督實(shí)施；

（5）依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行、上市和交易的信息公開情況；

（6）依法對(duì)證券業(yè)協(xié)會(huì)的活動(dòng)進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督；

（7）依法對(duì)違反證券市場(chǎng)監(jiān)督管理法律、行政法規(guī)的行為進(jìn)行查處；

（8）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責(zé)。