導語

在經(jīng)濟全球化的今天，進出口是一個普遍的自由貿(mào)易現(xiàn)象，但有些國家為了自己的利益不顧全球化的經(jīng)濟趨勢，以單方加征關稅等方式限制商品流通，來保護本國經(jīng)濟，這就促使了進出口環(huán)境的不穩(wěn)定，也就有可能使得相關的刑事案件增多。在問題出現(xiàn)之前，專業(yè)刑事律師如何做好相關罪名的研究，以及實務中如何做到有效辯護仍是重要課題。

案情簡介

2012年7月，被告人張某（被告單位新某公司實際負責人)與被告人蘇某約好將新某公司的凍魷魚和凍海鱸魚片虛假銷售，即先通過正常出口經(jīng)香港運到越南，再經(jīng)廣西走私進口回到被告單位。在安排好出口及進口全部環(huán)節(jié)后，新某公司張某安排其兄負責購買凍魷魚和凍海鱸魚片；安排總經(jīng)理管理生產(chǎn)；安排其子制作虛假的出口銷售合同，吳某負責跟單出口；安排其侄女收取從越南與廣西邊境走私進口的貨物，清點數(shù)量并辦理入倉手續(xù)；張某本人操作支付通關等費用。貨物從公司運出至運回公司，除在當?shù)爻隹趫箨P、報檢由新某公司辦理外，其他所有事宜均由蘇某組織多人完成。

貨物運到香港后，由譚某組織人員將貨物從原貨柜換到另外一家貨運公司貨柜中，重新封柜后安排運往越南海防。貨物到達越南境內(nèi)后，譚某安排越南貨運代理公司將貨物運到中越邊境，由謝某等人組織邊民將貨物通過邊民互市貿(mào)易的方式申報進口，通關后收集貨物裝車運回被告單位新某公司。走私貨物166貨柜，共重3523863.85千克，偷逃應繳稅額人民幣79028016.14元。被告新某公司以虛假出口方式騙取出口退稅款。其中，已申報已辦理退稅額15083910.56元，已申報未辦理退稅9180841.33元。

控方部分入罪思路

檢察院提起補充起訴。補充指控以下事實：被告新某公司以虛假出口方式騙取出口退稅款，被告人張某等應對上述騙取出口退稅負責。認為其已構(gòu)成騙取出口退稅罪。被告單位新某公司及其直接負責的主管人員張某等人，故意逃避海關監(jiān)管，通過偽報貿(mào)易性質(zhì)等方式走私凍魷魚、凍海鱸魚片進境，偷逃應繳稅額特別巨大，其行為應當以走私普通貨物罪追究其刑事責任。認為被告單位新某公司、被告人張某等人以虛假出口，騙取國家出口退稅款，其行為應當以騙取出口退稅罪追究其刑事責任。

辯方出罪思路

1.被告人張某沒有參與走私的主觀故意，更沒有騙取出口退稅的主觀故意。

（1)被告新某公司無法在本案所指控的所謂犯罪中獲取非法利益。

（2)從廣西進來的貨物經(jīng)過合法通關，不存在偷逃關稅的故意。

根據(jù)起訴書指控，本案貨物是正常通關到香港，到香港后如何從香港到越南，又如何從越南到廣西，被告人一概不知。新某公司根據(jù)國家規(guī)定申報退稅，由公司總經(jīng)理及財務經(jīng)理負責，被告人張某并不清楚。

2.被告人張某無走私、騙取出口退稅犯罪的客觀行為。

（1）被告人張某并不清楚貨物具體流程。

（2)被告人張某不清楚申報流程。

3.本案事實不清，證據(jù)不足。

（1）本案指控的走私數(shù)量是否有166柜事實不清。（2）本案指控的走私偷逃稅款數(shù)額79028016.14元不符合實際情況，數(shù)額嚴重虛高，與事實不符，不能采信江某海關《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》。理由如下：①核定書數(shù)量不準確。②江某海關《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》中的計價依據(jù)存在嚴重問題，所計算出來的貨值及偷逃稅款數(shù)額嚴重虛高，不能采信。③江某海關《涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款海關核定證明書》該核定書屬于違法證據(jù)，不應采納。（3）本案指控的騙取出口退稅稅款數(shù)額嚴重虛高，與事實不符，不能采信。（4)本案辦案程序違法。本案偵查程序違法。（5）本案對共同犯意如何形成，事實不清。從公訴機關提交的所有證據(jù)材料可以看出，涉案的所有被告人之間根本沒有談到過騙取出口退稅這樣的事。被告人之間沒有形成共同犯罪的故意。

辯方出罪思路

即使法院最終認為被告人張某應當定罪，請法院考慮以下情節(jié)予以減輕處罰，判處監(jiān)外執(zhí)行。

（1)本案為單位犯罪，應予以從輕處理。(2）本案即使定罪，也不應該是數(shù)罪并罰，而應該從一論處。本案件屬于牽連犯，對于牽連犯，除我國刑法已有規(guī)定的外，均從一論處。因此，本案即使定罪，也不應該數(shù)罪并罰，而應該從一論處。（3）本案即使定罪也并非公訴機關指控的走私或騙取出口退稅罪，而較符合刑法第二百零一條的逃稅罪。（4)被告人有立功表現(xiàn)，應當減輕處罰。（5）通過邊民互市這種方式進口貨物合法、合規(guī)。（6）被告人身體很差，有嚴重高血壓等多種疾病，請求法院減輕處罰，改判監(jiān)外執(zhí)行。(7)對被告人從輕處理，判處監(jiān)外執(zhí)行有利于社會穩(wěn)定。

裁判結(jié)果

法院重審認為，其行為分別觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百零四條，第一百五十三條第一款第（三）項、第二款、第三款之規(guī)定，其為了騙取國家出口退稅款，實施騙取國家出口退稅的行為構(gòu)成了騙取出口退稅罪，其方法行為則構(gòu)成了走私普通貨物罪，是牽連犯，應從一重罪處罰，即以騙取出口退稅罪處罰。判決如下：

1.被告單位新某公司犯騙取出口退稅罪，判處罰金人民幣一千六百萬元。

2.被告人張某犯騙取出口退稅罪，判處有期徒刑十年六個月。

其他被告人被判處騙取出口退稅罪，判處不等有期徒刑或緩刑。

實務心得

作為一名刑辯律師，我們的職業(yè)準則和立場決定了我們應該站在當事人的立場，從當事人的合法權(quán)益出發(fā)，保障其不受侵害，冤案、錯案的發(fā)生率降到最低。特別是在一定客觀事實的基礎上當事人一再堅持自己無罪的情況下，辯護思路要更加慎重。最終從利于當事人實現(xiàn)權(quán)益最大化的角度出發(fā)選擇無罪辯護、輕罪辯護或罪輕辯護。

本案中辯護律師先從無罪的辯護角度入手，從綜合全案證據(jù)、委托人意見、司法實務經(jīng)驗等因素出發(fā)作出回應。同時在無罪的基礎上做罪輕辯護，進退兩種辯護思路使其最大可能的保護當事人的合法權(quán)益達到有效辯護的結(jié)果。

在案件分析中保守的采用當事人主觀故意和客觀行為兩個角度通過案件事實、證據(jù)、程序等方面逐一進行分析和辯護，在量刑方面的辯護方向也從該案件的結(jié)果影響、當事人的身體狀況，前科、認罪態(tài)度、立功表現(xiàn)以及人道主義關懷等方面做了最大考慮的辯護。

牽連犯是犯罪的手段行為與目的行為觸犯不同罪名，原因行為與結(jié)果行為觸犯不同罪名，手段行為與目的行為要具有牽連關系。牽連關系要具有類型化、通常性的特征。這是指不是任何手段行為與目的行為結(jié)合起來就構(gòu)成牽連犯，只有手段行為與目的行為在實踐中經(jīng)常結(jié)合在一起，具有了類型化的特征，才能構(gòu)成牽連犯。本案中對于公訴機關指控放的兩項罪名，辯護人也從牽連犯的角度辯護將刑罰降到最低來保障當事人的合法權(quán)益而不是數(shù)罪并罰。

在辯護人進行罪輕的辯護思路中將公訴機關指控的走私或騙取出口退稅罪辯護變更為逃稅罪，來達到輕罪量刑的目的也是精細化的一種方式。騙取出口退稅罪與逃稅罪的關系簡單解釋為，走私犯罪的犯罪目的是通過違法通關，偷逃關稅而獲得非法利益；騙取出口退稅的目的是以虛假出口騙取國家出口退稅而獲取非法利益。

具體如下：（1)行為人已經(jīng)繳納稅款，但產(chǎn)品并未出口而虛構(gòu)出口事實，騙取所繳納的稅款，在繳納稅款額度內(nèi)的，應定逃稅罪。（2）騙取稅款超出所繳納的稅款部分，對于超出的部分，以騙取出口退稅罪論處。(3）既逃稅又騙取出口退稅的，數(shù)罪并罰。

法條指引

第二百零一條[逃稅罪）納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數(shù)督較太并且占應納稅額百分之士以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?？劾U義務人采取前款所列手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的，依照前款的規(guī)定處罰。對多次實施前兩款行為，未經(jīng)處理的，按照累計數(shù)額計算。

第一條 刑法第二百零四條規(guī)定的“假報出口”，是指以虛構(gòu)已稅貨物出口事實為目的，具有下列情形之一的行為：

（一）偽造或者簽訂虛假的買賣合同；

（二）以偽造、變造或者其他非法手段取得出口貨物報關單、出口收匯核銷單、出口貨物專用繳款書等有關出口退稅單據(jù)、憑證；

（三）虛開、偽造、非法購買增值稅專用發(fā)票或者其他可以用于出口退稅的發(fā)票；

（四）其他虛構(gòu)已稅貨物出口事實的行為。

第六條 有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家有關進出口經(jīng)營的規(guī)定，允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款的，依照刑法第二百零四條第一款、第二百一十一條的規(guī)定定罪處罰。

第七條 實施騙取國家出口退稅行為，沒有實際取得出口退稅款的，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

有第一款行為，經(jīng)稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納洗納金，旦受行政處罰的，不予追究刑事責任；但是，五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除處。

第二百零四條[騙取出口退稅罪]以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

納稅人繳納稅款后，采取前款規(guī)定的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照本法第二百零一條的規(guī)定定罪處罰；騙取稅款超過所繳納的稅款部分，依照前款的規(guī)定處罰。

《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》

第一條 刑法第二百零四條規(guī)定的“假報出口”，是指以虛構(gòu)已稅貨物出口事實為目的，具有下列情形之一的行為：

（一）偽造或者簽訂虛假的買賣合同；

（二）以偽造、變造或者其他非法手段取得出口貨物報關單、出口收匯核銷單、出口貨物專用繳款書等有關出口退稅單據(jù)、憑證；

（三）虛開、偽造、非法購買增值稅專用發(fā)票或者其他可以用于出口退稅的發(fā)票；

（四）其他虛構(gòu)已稅貨物出口事實的行為。

第六條 有進出口經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家有關進出口經(jīng)營的規(guī)定，允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款的，依照刑法第二百零四條第一款、第二百一十一條的規(guī)定定罪處罰。

第七條 實施騙取國家出口退稅行為，沒有實際取得出口退稅款的，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。