本章共10個(gè)單元，力求以最精簡(jiǎn)的話語總結(jié)概括考點(diǎn)！?。?/p>

第一單元? ?公司的設(shè)立

本單元共6個(gè)考點(diǎn)，1、2考點(diǎn)講述了法律對(duì)不同性質(zhì)的公司設(shè)立的要求，3、4考點(diǎn)講述了股東出資，5考點(diǎn)講述了名義股東與實(shí)際出資人的關(guān)系，6考點(diǎn)講述了公司設(shè)立階段債務(wù)的承擔(dān)問題。

考點(diǎn)一? ?有限責(zé)任公司的設(shè)立

1、設(shè)立時(shí)出資股東人數(shù)：1=<? X? =<50（允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司）；

2、注冊(cè)資本：在登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額； 股東實(shí)繳出資時(shí)無需驗(yàn)資。

3、公司章程：

a.制定：由股東共同依法制定，股東應(yīng)在公司章程上簽名、蓋章；

b.約束力：對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書）均有約束力；

c.公司名稱：設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)首先申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)，預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱保留期為6個(gè)月。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。

4、誰由資格向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記：由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人。

5、登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)發(fā)布公司登記公告。公告后，公司設(shè)立程序即為完成。

6、公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

考點(diǎn)二? ?股份有限公司的設(shè)立

1、發(fā)起人（可以是自然人，也可以是法人）：2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

2、設(shè)立方式：

a.發(fā)起設(shè)立：注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額；發(fā)起人實(shí)繳出資時(shí)無需驗(yàn)資；

b.募集設(shè)立：i.注冊(cè)資本：在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額；發(fā)起人和認(rèn)股人的出資需驗(yàn)資；

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?ii.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?iii.發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款后，一般情況下不得抽回其股份。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 投資人可以抽回出資的情形有：

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?*未按期募足股份；

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?*發(fā)起人未按期（30日）召開創(chuàng)立大會(huì)；

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?*創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司。

考點(diǎn)三? ?股東的出資形式

一、股東的義務(wù)

1、出資義務(wù)；

2、善意行使股權(quán)的義務(wù)；

3、公司出現(xiàn)解散事由后，股東有組織清算的義務(wù)。

二、股東的出資形式

1、貨幣出資、非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資（非貨幣財(cái)產(chǎn)的評(píng)估作價(jià)，可以由股東協(xié)商一致確認(rèn)）；

2、不得用來作價(jià)出資的有：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等

3、出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因客觀原因?qū)е鲁鲑Y財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出租責(zé)任的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。

4、出資人以劃撥的土地使用權(quán)或者設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)（如設(shè)定了抵押擔(dān)保）的土地使用權(quán)出資，公司等主張認(rèn)定該出資人未履行出資義務(wù)的：

a.人民法院應(yīng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；

b.逾期未辦理或者未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。

5、登記

a.已交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)——在人民法院指定的期間內(nèi)辦理的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。（而不是說權(quán)屬變更后才享有）

b.已辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用——公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。（雖然已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)，但要交付給公司之后，才能享有相應(yīng)的股東權(quán)利）? ? ??

6、以債權(quán)出資——債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為該公司股權(quán)。

7、以股權(quán)出資——股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的股權(quán)出資。

要求：權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。

不能用作出資的股權(quán)——a.已被設(shè)立質(zhì)權(quán)；

b.股權(quán)所在公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；

c.股權(quán)所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)；

考點(diǎn)四? ?股東違反出資義務(wù)的責(zé)任

一、股東違反出資義務(wù)的行為：

1、根本未履行出資義務(wù)；

2、未全面履行出資義務(wù)；

3、抽逃出資：

公司成立后，股東存在下列情形且損害公司權(quán)益的，可以被認(rèn)定為抽逃出資（等）：

s.通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)出出資；

b.制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；

c.利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

二、股東違反出資義務(wù)的責(zé)任：

1、公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)或者返還出資本息的，人民法院應(yīng)予支持；

有限責(zé)任公司成立后，股東未按章程規(guī)定繳納出資的，a.向公司足額繳納；b,向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

2、可以根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其股東權(quán)利做出相應(yīng)合理限制；

3、經(jīng)公司催告，在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資的，公司可以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格；

4、債權(quán)人對(duì)違反出資義務(wù)的股東可以提出的要求：

1）.未盡出資義務(wù)：

a.公司債權(quán)人可以請(qǐng)求未盡出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。該股東以承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

b.股東在公司設(shè)立時(shí)未盡出資義務(wù)，發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任。事后，發(fā)起人可以向被告股東追償。

2)抽逃出資：

公司債權(quán)人可以請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。該股東以承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。

5、對(duì)于未盡出資義務(wù)或者抽逃出資的股東：

a.公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司全面履行出資義務(wù)或者返還出資的，被告股東不得以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯；

b.債權(quán)人的債權(quán)未過訴訟時(shí)效期間，請(qǐng)求被告股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，被告股東不得以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯。

6、股東未盡出資義務(wù)時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

a.有限責(zé)任公司的股東未盡出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，公司可以請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

b.公司債權(quán)人依法對(duì)該股東提起承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的訴訟，同時(shí)可以請(qǐng)求受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。

c.受讓人對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任后，可以向該股東追償。

考點(diǎn)五? ?名義股東與實(shí)際出資人

一、實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東：

1、實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的，如無《合同法》規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效，實(shí)際出資人可依照合同約定向名義股東主張相關(guān)權(quán)益。

2、二者因投資權(quán)益歸屬發(fā)生爭(zhēng)議的，實(shí)際出資人可以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利，名義股東不得以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利。

3、實(shí)際出資人想轉(zhuǎn)正（請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書等）——須經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意。

4、名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分行為無效的，人民法院可以參照善意取得制度的規(guī)定處理。

5、公司債權(quán)人可以以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東不得以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯。名義股東在承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任后，可以向?qū)嶋H出資人追償。

6、冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，公司、其他股東等不得要求被冒名登記的股東承擔(dān)補(bǔ)足出資或者清償公司債務(wù)（被冒名人根本不是股東，也不是名義股東）。

考點(diǎn)六? ?公司設(shè)立階段的債務(wù)

一、合同之債——發(fā)起人為設(shè)立公司與他人訂立合同：

1、以自己名義訂立合同——合同相對(duì)人有權(quán)選擇請(qǐng)求該發(fā)起人或者成立后公司承擔(dān)合同義務(wù)。

2、以設(shè)立中公司的名義訂立合同——公司成立后自動(dòng)承擔(dān)該合同義務(wù)；

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?公司未成立的——單一發(fā)起人獨(dú)自承擔(dān)設(shè)立所產(chǎn)生的義? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?務(wù)；發(fā)起人為數(shù)人的，連帶承擔(dān)債務(wù)。

二、侵權(quán)之債——發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害的：

1、公司成立后——受害人可以請(qǐng)求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；

2、公司未成立的——受害人可以請(qǐng)求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

公司或者無過錯(cuò)的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的發(fā)起人追償。

三、公司設(shè)立失敗的責(zé)任承擔(dān)——發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。

1、部分發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，請(qǐng)求其他發(fā)起人分擔(dān)的（按順序走）：

a.按約定的責(zé)任承擔(dān)比例分擔(dān)；

b.按約定的出資比例分擔(dān)；

c.按均等份額分擔(dān)。

2、因部分發(fā)起人的過錯(cuò)導(dǎo)致公司未成立的，其他發(fā)起人主張其承擔(dān)設(shè)立行為所產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯(cuò)情況，確定過錯(cuò)一方的責(zé)任范圍。