38行政法學(xué)總論

1.法科學(xué)生學(xué)習(xí)行政法學(xué)把握以下五個(gè)方面：

一是閱讀經(jīng)典。如王名揚(yáng)的行政法三部曲，《法國(guó)行政法》《英國(guó)行政法》《美國(guó)行政法》，美國(guó)學(xué)者戴維斯的《裁量爭(zhēng)議》，薩瓦斯的《民營(yíng)化與公私部門的伙伴關(guān)系》，季衛(wèi)東教授的《法律程序的意義》。

二是精研法條。一方面，縱向研讀，按照法律位階的大小順序進(jìn)行分拆式研究。另一方面，橫向研讀，抽取關(guān)鍵詞對(duì)大量行政法條文進(jìn)行拆解式閱讀。

三是熟悉案例。研讀案例，并發(fā)現(xiàn)新的行政法規(guī)則將成為未來(lái)行政法學(xué)的重要內(nèi)容。

四是觀察實(shí)踐。從行政法學(xué)原理角度，對(duì)活生生的本土實(shí)踐進(jìn)行分析，無(wú)疑能夠有效解決真實(shí)世界面臨的治理難題，培養(yǎng)行政法分析能力。

五是嘗試比較。德國(guó)學(xué)者塞科爾曾言：不知?jiǎng)e國(guó)法律者，對(duì)本國(guó)法律便也一無(wú)所知。要投入比較行政法學(xué)的研習(xí)，推動(dòng)法治中國(guó)進(jìn)程的加快貢獻(xiàn)力量。

2.行政慣例

行政機(jī)關(guān)應(yīng)該受到其行政先例的約束，而行政自我拘束原則和信賴保護(hù)原則可以視為行政慣例法源的效力依據(jù)。比如，在79本卷中，行政稅務(wù)行為就沒(méi)有法律規(guī)定，所以參考行政慣例提取有效的規(guī)則。

3.特別權(quán)力關(guān)系

根據(jù)行政權(quán)的內(nèi)容分類，包括行政事權(quán)、行政財(cái)權(quán)和行政組織人事權(quán)。目前，只有部分行政事權(quán)是行政訴訟的受案范圍。

目前公務(wù)員與國(guó)家之間的關(guān)系是基于雙方合意而形成的，具有公法性質(zhì)的契約。聘任制公務(wù)員的人事?tīng)?zhēng)議，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁部門受理，但實(shí)質(zhì)上是視為民事關(guān)系處理。思考：聘任制契約與目前行政協(xié)議的關(guān)系？

4.行政行為的效力

民法中有可撤銷、可變更的行政行為，但是行政法沒(méi)有可撤銷行政行為的法理，行政訴訟中可以撤銷或確認(rèn)行政行為的違法性，并請(qǐng)求行政賠償。如何完善行政行為的可撤銷性的法理？

5.行政主體的思考

村委會(huì)是否能成為行政行為的主體？因?yàn)榇逦瘯?huì)可以經(jīng)法律法規(guī)授權(quán)，行使部分行政行為，那么該情況下的行政主體是否具有普遍效力？即村委會(huì)是否就是行政主體呢？如果村委會(huì)只有在特殊情況下才能成為行政主體承擔(dān)行政責(zé)任，大部分情況下不是行政主體，那么行政主體是否具有穩(wěn)定性呢？這與法律的穩(wěn)定性不是違背嗎？

6.行政委托理論的思考

獨(dú)立責(zé)任，還是委托責(zé)任。

7.行政法學(xué)方法論——案例研究法

一是個(gè)案研究。這類案例分析文章大多遵循“案件是否屬于法院行政訴訟的受案范圍——當(dāng)事人是否具有原告資格——被告的法律適用是否正確——法院的裁判是否妥當(dāng)”的思路。還有在個(gè)案中融入規(guī)范、學(xué)說(shuō)等多類元素，呈現(xiàn)出穿行于“個(gè)案——規(guī)范——學(xué)說(shuō)”之間的研究進(jìn)程。臺(tái)灣學(xué)者葉俊榮所倡導(dǎo)的三層次分析法，通過(guò)權(quán)利與救濟(jì)、制度與程序、政策與策略的三維分析，試圖打破行政訴訟法、行政實(shí)體法之間的界限，實(shí)現(xiàn)行政法內(nèi)部各組成部分的貫通。

二是群案研究。如對(duì)工傷認(rèn)定、規(guī)劃許可、信息公開(kāi)等新類型行政案件的批量式研究，又如圍繞違反法定程序如何審查、行政不作為如何判斷、行政法規(guī)范解釋如何審查所展開(kāi)的批量式研究。

三是個(gè)案專注式分析。從程序和實(shí)體兩個(gè)方面展開(kāi)，比如在分析中國(guó)行政信息公開(kāi)第一案時(shí)，鑒于當(dāng)時(shí)國(guó)家層面沒(méi)有統(tǒng)一的信息公開(kāi)立法，因而可以立足程序視角分析這類訴訟案件的起訴規(guī)則和審理規(guī)則。

四是個(gè)案引申式分析。如針對(duì)中國(guó)姓名權(quán)第一案，可以運(yùn)用葉俊榮教授所倡導(dǎo)的三層次分析法，對(duì)姓名規(guī)制環(huán)境的變化、姓名規(guī)制目標(biāo)的設(shè)定以及姓名規(guī)制手段的選擇進(jìn)行延伸式分析。

五是行政法社會(huì)學(xué)。對(duì)主審法官訪談和當(dāng)事人實(shí)際心態(tài)調(diào)整的增加，豐富所選擇樣本的內(nèi)涵，進(jìn)而達(dá)到行政法社會(huì)學(xué)研究的境界。

8.行政法學(xué)方法論——比較行政法研究

意大利卡佩萊迪教授提出來(lái)著名的比較法研究六部曲：第一步，找到共同的起點(diǎn)，即共同的社會(huì)問(wèn)題或社會(huì)需要。第二步，分別研究這些國(guó)家為解決問(wèn)題提供的法律方法；第三步，各國(guó)辭去不同解決方案的理由進(jìn)行研究；第四步，研究異同產(chǎn)生的原因及反映出的發(fā)展趨勢(shì)；第五步，對(duì)不同的法律解決方案是否符合社會(huì)需要客觀標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評(píng)價(jià)。第六步，根據(jù)社會(huì)發(fā)展趨勢(shì)，合理地預(yù)測(cè)所研究的問(wèn)題的未來(lái)發(fā)展。