
張大力急售一處自有房產(chǎn),王小曉相中了房子。
2016年8月1日,雙方簽訂房屋買賣協(xié)議,約定王小曉先支付購房定金6萬元,8月31日前付清首付款。
8月2日,王小曉將定金匯進(jìn)張大力的帳戶。
8月10日,王小曉第一次給張大力打電話說“我現(xiàn)在首付款湊不起來,房子買不了?!?/p>
同一天,張大力趕緊跟中介公司說明原委。中介公司同意再幫張大力尋找下家。
8月20日,在中介的主持下,張大力與新的買主趙中簽訂房屋買賣協(xié)議。
8月21日,趙中付清全部購房款。
8月22日,王小曉第二次打電話給張大力,要求退還6萬元購房定金。
張大力拒絕,理由是協(xié)議中明確寫著,如買方違約,定金不退。
8月23日,王小曉第三次打來電話,稱如果張大力不退定金,就到法院去告他一房二賣。
8月25日,王小曉向法院提起訴訟,并申請了財產(chǎn)保全。

1?王小曉預(yù)期違約的證據(jù)?
預(yù)期違約,又可稱為先期違約(包括明示和默示兩種情況),是指在合同履行期限到來之前合同當(dāng)事人一方無正當(dāng)理由明確表示將不履行合同,或者以自己的行為明確表明將不履行合同。
ps 《合同法》第108條,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
本案中,王小曉8月19日致電張大力時,明確表示房子不買了。但,這里一個關(guān)鍵點在于,張大力當(dāng)時并沒有錄音,事后也沒有再與王小曉簽訂一份合同解除書或請王小曉寫一個書面的情況說明,只是告知了中介公司。
再看他們的合同,明確寫明了8月31日前付清首付款。
種種書面證據(jù)均體現(xiàn)不出來,王小曉違約這一事實。倒是把張大力推向了違約人的位置上。
律師提示:
如果遇到這種情況,建議請中介公司一起三方或是兩方(中介公司作為見證人)簽訂一份書面的情況說明,明確寫明,因xx方違約,故定金不予退還,雙方或三方對此無異議。最不濟(jì),也要留下一個清晰的錄音,引導(dǎo)對方把合同指向的標(biāo)的(房產(chǎn))信息、合同編號等明確說出來,違約的原因和定金不退的意思都明確的跟對方講明白。避免給自己帶來不必要的麻煩。
2?什么是財產(chǎn)保全?
財產(chǎn)保全,是指人民法院作出裁定,對一方當(dāng)事人的財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,防止該當(dāng)事人轉(zhuǎn)移、處分被保全的財產(chǎn),以保證將來生效判決的執(zhí)行。
設(shè)置財產(chǎn)保全的立法目的:執(zhí)行難是一直困擾執(zhí)行的法官的一大難題,很多的判決書因為這樣那樣的原因,最終得不到執(zhí)行,使判決書成為了一紙空文,以致于曾出現(xiàn)過買賣判決書的荒唐事,這些都嚴(yán)重?fù)p害了司法的權(quán)威性。
在本案中,王小曉申請財產(chǎn)保全的行為并不直接達(dá)到其索要定金的目的,因為保全張大力的房子,可能將導(dǎo)致他們之間的合同需繼續(xù)履行,但王小曉缺乏履行能力。所以,最終法院裁定駁回申請。
延伸知識:法律上除了財產(chǎn)保全,還有行為保全,是指人民法院作出裁定,責(zé)令一方當(dāng)事人作出一定行為,或者禁止其作出一定行為,防止該當(dāng)事人正在實施或者將要實施的行為給申請人造成不可彌補(bǔ)的損害(類似于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛訴訟中的訴前禁令)。例如,離婚案件中,制止一方上門漫罵、打人的行為;侵權(quán)案件中,責(zé)令加害人立即停止侵權(quán)的行為等。
3?財產(chǎn)保全的種類?
根據(jù)申請保全的時間不同,保全可以分為訴訟前保全和訴訟中保全。
(1)訴訟前保全
a.必須在向法院提起訴訟前申請。
b.只能由利害關(guān)系人提出申請。
c.被保全財產(chǎn)所在地法院、被申請人住所地法院、對案件有管轄權(quán)的法院都可以受理。
d.應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保,不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請(ps 應(yīng)當(dāng)提供相當(dāng)于請求保全數(shù)額的擔(dān)保,情況特殊的,人民法院可以酌情處理)。
e.接受申請后,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定。
f.申請人在人民法院采取保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全。
(2)訴訟中保全
a.只能發(fā)生在訴訟進(jìn)行中,判決作出前。
b.可由當(dāng)事人申請外,法院也可依職權(quán)采取。
c.向?qū)徖戆讣姆ㄔ荷暾垺?/p>
d.可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保,申請人不提供擔(dān)保的,裁定駁回申請。
e.接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定。
f.保全裁定的效力應(yīng)維持到生效法律文書執(zhí)行時止。
本案中,王小曉提起的是訴前財產(chǎn)保全,所以必須提供相應(yīng)數(shù)額的擔(dān)保。
4?如何應(yīng)對財產(chǎn)保全?
財產(chǎn)保全一般情況下,不會事先通知被申請人,以防止他有所準(zhǔn)備,轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。實踐中,只要申請人發(fā)現(xiàn)在被申請人有轉(zhuǎn)移、毀滅財產(chǎn),即可以提起財產(chǎn)保全,無須通知被申請人。
在執(zhí)行保全裁定時,也無須事先向被申請人發(fā)出執(zhí)行通知,可以不經(jīng)通知直接執(zhí)行,但為了保護(hù)被申請人的合法權(quán)益,人民法院應(yīng)當(dāng)在采取保全措施后,立即通知被保全財產(chǎn)的人。
本案中,假設(shè)王小曉的財產(chǎn)保全申請得到法院認(rèn)可,張大力得到通知后,認(rèn)為財產(chǎn)保全裁定有錯誤的,可以向作出裁定的人民法院申請復(fù)議(復(fù)議期間,不停止裁定的執(zhí)行)。假設(shè)復(fù)議未成功,張大力作為被申請人可以向人民法院提供反擔(dān)保,法院即應(yīng)裁定解除保全。
正如前面提到財產(chǎn)保全的目的是為了將來生判決的執(zhí)行,避免申請人王小曉的合法權(quán)益遭受損害,既然張大力提供了反擔(dān)保,同樣可以起到保護(hù)王小曉權(quán)益的目的,還可以可避免因繼續(xù)保全而給被申請人財產(chǎn)功能的有效發(fā)揮造成客觀障礙。
延伸知識:民事訴訟法規(guī)定的對判決、裁定、決定的救濟(jì)措施主要有,(1)申請復(fù)議,適用于保全裁定、先予執(zhí)行裁定、回避申請的決定;(2)向上一級人民法院申請復(fù)議,適用于執(zhí)行行為異議裁定、罰款決定、拘留決定;(3)向上一級人民法院提起上訴,適用于判決(除小額訴訟判決外的第一審判決)和三種裁定(分別是不予受理裁定、管轄權(quán)異議裁定、駁回起訴裁定);(4)審判監(jiān)督程序,適用于已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,根據(jù)啟動主體的不同可以分為當(dāng)事人申請、法院依職權(quán)主動再審、檢察機(jī)關(guān)提出抗訴或者再審檢察建議。
5?申請保全錯誤的賠償
“天下沒有免費的午餐”,任何人都應(yīng)該對他的行為所造成的不良后果承擔(dān)責(zé)任。
保全的目的是為了保護(hù)申請人的合法權(quán)益在將來可以得到有效的救濟(jì),同樣,為了防止當(dāng)事人濫用這一權(quán)利,給另一方造成損害,法律規(guī)定對于錯誤申請保合的一方應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。
因申請人錯誤申請保全,被申請人請求賠償損失的條件:(1)因錯誤保全被人民法院裁定撤銷;(2)損害與錯誤申請之間存在因果關(guān)系;(3)主張權(quán)利須在訴訟時效期間內(nèi)(2年)。
延伸知識:錯誤保全的引起的訴訟管轄
(1)有申請人的
因訴訟中保全導(dǎo)致被申請人損害的,被申請人可以向?qū)徖肀景傅娜嗣穹ㄔ浩鹪V,由該法院與本案合并審理。
ps 根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋 第27條的規(guī)定,當(dāng)事人申請訴前保全后沒有在法定期間起訴或者申請仲裁,給被申請人、利害關(guān)系人造成損失引起的訴訟,由采取保全措施的人民法院管轄;當(dāng)事人申請訴前保全后在法定期間內(nèi)起訴或者申請仲裁,被申請人、利害關(guān)系人因保全受到損失提起的訴訟,由受理起訴的人民法院或者采取保全措施的人民法院管轄。
(2)法院依職權(quán)的
因法院錯誤依職權(quán)保全造成被申請人損失的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家賠償法以及相關(guān)司法解釋申請國家賠償,賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年,自其知道或者應(yīng)當(dāng)知道國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之日起計算。
ps 《國家賠償法》第38條規(guī)定,人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中,違法采取對妨害訴訟的強(qiáng)制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤,造成損害的,賠償請求人要求賠償?shù)某绦?,適用本法刑事賠償程序的規(guī)定。
《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈中華人民共和國民事訴訟法〉的若干規(guī)定》第19條也規(guī)定,受訴人民法院院長或者上級人民法院發(fā)現(xiàn)采取財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行措施確有錯誤的,應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序立即糾正。因申請錯誤造成被申請人損失的,由申請人予以賠償;因人民法院依職權(quán)采取保全措施錯誤造成損失的,由人民法院依法予以賠償”。
最后跟大家聊一下重復(fù)查封的問題。
禁止重復(fù)查封、凍結(jié)是原則,任何單位包括其他法院不得對該執(zhí)行標(biāo)的物在相同時間對同一標(biāo)的物再行查封、凍結(jié),否則后來的查封、凍結(jié)行為無效。
但,可以進(jìn)行輪候查封、凍結(jié)。查封、凍結(jié)解除的,登記在先的輪候查封、凍結(jié)即自動生效。
ps 最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定,
第28條,對已被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn),其他人民法院可以進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結(jié)。查封、扣押、凍結(jié)解除的,登記在先的輪候查封、扣押、凍結(jié)即自動生效。
第4條,訴訟前、訴訟中及仲裁中采取財產(chǎn)保全措施的,進(jìn)入執(zhí)行程序后,自動轉(zhuǎn)為執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)措施。
第29條,人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款及其他資金的期限不得超過六個月,查封、扣押動產(chǎn)的期限不得超過一年,查封不動產(chǎn)、凍結(jié)其他財產(chǎn)權(quán)的期限不得超過二年。法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。