? ? ? 創(chuàng)業(yè)者在進(jìn)行投資、創(chuàng)業(yè)之前，應(yīng)當(dāng)充分了解我國現(xiàn)行的各種企業(yè)組織形式，并結(jié)合所投資項(xiàng)目的特點(diǎn)、投資者的數(shù)量、自身的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力等選擇最合適的企業(yè)組織形式。

? ? ? 一、企業(yè)組織形式的比較

? ? ? 企業(yè)組織形式反映了企業(yè)的性質(zhì)、地位、作用，它表明一個(gè)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成、內(nèi)部關(guān)系以及與外部經(jīng)濟(jì)組織之間的聯(lián)系方式。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善，我國企業(yè)組織形式也呈現(xiàn)多元化發(fā)展得的趨勢(shì)，就目前而言，較為常見的企業(yè)組織形式有公司制企業(yè)、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)三個(gè)大的類別，而公司制企業(yè)又細(xì)分為有限責(zé)任公司與股份有限公司兩種類型。為了使創(chuàng)業(yè)者能夠清晰地了解前述幾種企業(yè)組織形式的不同之處,下表將從法律地位、責(zé)任形式、投資者的要求、注冊(cè)資本、出資方式等多個(gè)方面對(duì)其進(jìn)行對(duì)比分析。

? ? ? 通過上面的比較可以看出,有限責(zé)任公司、股份有限公司與合伙企業(yè)及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)最本質(zhì)的區(qū)別就是公司制企業(yè)(包括有限責(zé)任公司以及股份有限公司)的股東承擔(dān)有限責(zé)任,而合伙企業(yè)及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資者須承擔(dān)無限責(zé)任(有限合伙人除外)。

? ? ? 所謂有限責(zé)任,即股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,只要股東向公司實(shí)際繳納了其認(rèn)繳的全部出資,并且沒有抽逃出資,股東就不需要再對(duì)公司經(jīng)營過程中形成的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,公司的債權(quán)人不能追究股東的責(zé)任。與有限責(zé)任制度相對(duì)應(yīng)的,就是公司的獨(dú)立人格制度,即公司是企業(yè)法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán),公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,而相對(duì)應(yīng)的,股東繳納出資后,其繳納的出資也不再屬于股東,而應(yīng)當(dāng)屬于公司,股東對(duì)其繳納的出資不再享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利,但如果股東濫用其權(quán)利,嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,此時(shí)仍應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

? ? ? 二、企業(yè)組織形式的優(yōu)劣分析

? ? ? 對(duì)于公司制企業(yè)面言,最大的優(yōu)勢(shì)在于股東的有限責(zé)任,即使公司目后運(yùn)營出現(xiàn)困難,無法償還所有債務(wù),債權(quán)人通常情況下也不能向投資人主張償還責(zé)任。

? ? ? 對(duì)于合伙企業(yè),其優(yōu)點(diǎn)表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:①合伙企業(yè)無需繳納企業(yè)所得稅,而是由其合伙人繳納個(gè)人所得稅,而公司在繳納企業(yè)所得稅后向股東分配利潤,股東還需繳納個(gè)人所得稅,因此投資合伙企業(yè)的稅賦明顯低于投資公司制企業(yè);②創(chuàng)辦費(fèi)用較低;③合伙人人數(shù)沒有限制,可以從眾多的合伙人處籌集資本;④合伙人對(duì)企業(yè)盈虧負(fù)有完全責(zé)任,有助于提高企業(yè)的信譽(yù)。當(dāng)然,合伙企業(yè)也存在著不少的缺點(diǎn),例如:①普通合伙人都對(duì)企業(yè)僨務(wù)負(fù)有無限連帶清償責(zé)任;②權(quán)利比較分散,決策效率較低,如果合伙人之間在決策方面發(fā)生矛盾,非常容易影響企業(yè)經(jīng)營;③外部籌資比較困難。

? ? ? 對(duì)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè),其優(yōu)點(diǎn)表現(xiàn)在:①創(chuàng)立容易,結(jié)構(gòu)簡單,無最低注冊(cè)資本要求;②不需要繳納企業(yè)所得稅,投資者只需要按照盈余額繳納個(gè)人所得稅。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的缺點(diǎn)主要有:①投資者需要對(duì)投資的企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任;②企業(yè)的存續(xù)年限受限于投資者的壽命,若投資者死亡且無繼承人或者繼承人決定放棄繼承,則企業(yè)必須注銷,無法實(shí)現(xiàn)企業(yè)的延續(xù)發(fā)展;③由于規(guī)模較小,很難從外部獲得大量資金發(fā)展企業(yè)。

實(shí)務(wù)指南

? ? ? 1.如何選擇合適的企業(yè)組織形式?

? ? ? 創(chuàng)業(yè)伊始,創(chuàng)業(yè)者不但需要了解我國現(xiàn)有企業(yè)制度中可以選擇的各種投資、創(chuàng)業(yè)形式,而且應(yīng)當(dāng)了解每一種形式的優(yōu)劣,從而選擇一種合適的企業(yè)組織形式。通常而言,決定企業(yè)組織形式時(shí)應(yīng)考慮以下幾個(gè)方面的因素:

? ? ? (1)擬投資的行業(yè)

? ? ? 對(duì)于一些特殊的行業(yè),法律規(guī)定只能采用特殊的組織形式,比如律師事務(wù)所只能采用合伙形式而不能采用公司制企業(yè)形式,而對(duì)于銀行、保險(xiǎn)等金融事業(yè),法律則要求必須采用公司制形式。因此,根據(jù)擬投資的行業(yè)確定可以采取的企業(yè)組織形式是應(yīng)當(dāng)首先考慮的因素。對(duì)于法律有強(qiáng)制性規(guī)定的行業(yè),只能按照法律的要求辦理,對(duì)于法律沒有強(qiáng)制性要求的,則需要根據(jù)實(shí)務(wù)中通常的做法以及創(chuàng)業(yè)者的特殊要求來確定組織形式。例如,近幾年間在創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域內(nèi)非常熱門的私募股權(quán)基金（Private Equity,簡稱“PE”），法律允許采用的組織形式包括公司制和合伙制,但隨著《合伙企業(yè)法》的修改,越來越多的私募股權(quán)基金采取了發(fā)達(dá)國家最為流行的做法,即有限合伙制的組織形式。

? ? ? (2)創(chuàng)業(yè)者的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力

? ? ? 對(duì)于創(chuàng)業(yè)者而言,其風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力是其創(chuàng)業(yè)前必須考慮的重要因素之一。商業(yè)環(huán)境中存在各式各樣的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn),而企業(yè)組織形式如何與創(chuàng)業(yè)者日后所需要承擔(dān)的責(zé)任大小息息相關(guān)。正如前文所述,公司制企業(yè)的股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,因此公司制企業(yè)的有限責(zé)任制度對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)控制具有重要的意義;而對(duì)于普通合伙企業(yè)以及個(gè)人獨(dú)資企業(yè),合伙人或者投資人則需要對(duì)于企業(yè)承擔(dān)無限責(zé)任,如果選擇這兩種組織形式,則創(chuàng)業(yè)者所必須承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不僅限于目前的投資額度,還包括全部個(gè)人財(cái)產(chǎn),因此,采用后兩種組織形式進(jìn)行創(chuàng)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較大。

? ? ? (3)稅務(wù)因素

? ? ? 由于不同的企業(yè)組織形式所繳納的稅不同,因此選擇企業(yè)組織形式,必須考慮稅賦的問題。根據(jù)我國相關(guān)稅法的規(guī)定,對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得計(jì)征個(gè)人所得稅,其中合伙企業(yè)的投資者將全部生產(chǎn)經(jīng)營所得按合伙協(xié)議約定的分配比例,確定各自的應(yīng)納稅所得額,分別繳納個(gè)人所得稅。而對(duì)于公司制企業(yè)既要就經(jīng)營所得繳納企業(yè)所得稅,又要在向股東分配利潤時(shí)為股東代扣代繳個(gè)人所得稅,即按照20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。因此從稅賦籌劃的角度而言,選擇合伙企業(yè)以及個(gè)人獨(dú)資企業(yè),通常所需要繳納的稅賦較公司制企業(yè)更低。但是這并不能概而論,對(duì)于一些特殊的行業(yè),例如高新技術(shù)企業(yè)和小微企業(yè),由于我國政府對(duì)其采取稅收優(yōu)惠政策,在享受到稅收優(yōu)惠政策的情況下,公司制企業(yè)或許更加節(jié)稅。

? ? ? (4)未來融資的需要

? ? ? 企業(yè)組織形式對(duì)于未來的融資也具有較大的影響。如果創(chuàng)業(yè)者自身資本充足,擬投資的事業(yè)所需資金要求也不大,則采用合伙制或者有限責(zé)任公司的形式均可;但是如果日后發(fā)展業(yè)務(wù)所需要的資金規(guī)模非常大,則建議設(shè)立股份有限公司。

? ? ? (5)關(guān)于經(jīng)營期間的考量

? ? ? 對(duì)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè),一旦投資人死亡且無繼承人或者繼承人決定放棄繼承,則企業(yè)必須解散;合伙企業(yè)由合伙人組成,一旦合伙人死亡,除非不斷吸收新合伙人否則合伙企業(yè)的壽命也是有限的。因此,無論是合伙企業(yè)還是個(gè)人獨(dú)資企業(yè),通常的經(jīng)營期限都不會(huì)很長,很難持續(xù)發(fā)展下去。但公司制企業(yè)卻完全不同,除出現(xiàn)法定解散事由或者股東決議解散外,原則上公司制企業(yè)是可能永遠(yuǎn)存在的。因此,創(chuàng)業(yè)時(shí)可以根據(jù)擬經(jīng)營的期限來選擇企業(yè)組織形式,若希望將該企業(yè)不斷經(jīng)營下去,則更建議采取公司制企業(yè)形式。

? ? ? 當(dāng)然,除了上述因素之外,還可以從投資權(quán)益的自由流通度、經(jīng)營管理的需要等多個(gè)方面就企業(yè)組織形式的優(yōu)劣進(jìn)行分析與比較?？傊?企業(yè)組織形式?jīng)]有最好的,只有最適合的,創(chuàng)業(yè)者只有對(duì)自己的實(shí)際需要有充分的了解,才能選擇出最合適合的企業(yè)組織形式。

? ? ? 2.創(chuàng)業(yè)者的新選擇:有限合伙。

? ? ? 我國在2006年修訂《合伙企業(yè)法》時(shí)增加了有限合伙制度,該制度規(guī)定部分合伙人可以質(zhì)擔(dān)有限責(zé)任,對(duì)于發(fā)展我國的風(fēng)險(xiǎn)投資等特殊行業(yè)起到了促進(jìn)作用,因而受投資者的重視和青睞。

? ? ? 有限合企業(yè)是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成,普通合伙人對(duì)合伙債務(wù)承但無限連帶責(zé)任,有限合伙人以其出資額為限對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的營利性組織。通常而言,創(chuàng)業(yè)者往往是擁有投資管理能力或者技術(shù)研發(fā)能力之人,但是他們?nèi)狈?chuàng)業(yè)資金,而風(fēng)險(xiǎn)投資者是擁有大量資金,專業(yè)從事投資的企業(yè)或個(gè)人,他們不愿意或者沒有精力參與企業(yè)經(jīng)營,在此情況下,有限合伙制度契合了市場需求,能調(diào)動(dòng)各方面的投資創(chuàng)業(yè)熱情,實(shí)現(xiàn)了風(fēng)險(xiǎn)投資人與創(chuàng)業(yè)者之間的最佳結(jié)合。

案例參考

? ? ? ? ? 張某選擇企業(yè)組織形式案

? ? ? 張某經(jīng)營有一家化工廠,多年來,張某一直堅(jiān)持獨(dú)資經(jīng)營,身兼所有者與經(jīng)營者頁重角色。但是由于年事已高,他想從管理崗位上退下來,并將事業(yè)留給自己的兒孫們。

? ? ? 他首先考慮將該獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)為公司制經(jīng)營,并將公司的股份分配給自己的兒孫,他同時(shí)也在考慮將該獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)楹匣锝?jīng)營企業(yè),由兒孫合伙經(jīng)營。為了選擇正確的企業(yè)組織形式,張某提出了以下目標(biāo)：

? ? ? (1)權(quán)益結(jié)構(gòu):他希望他的兩個(gè)兒子各擁有30%的股份(或份額),四個(gè)孫子各分配10%股權(quán)(或份額);

? ? ? (2)管理:由于化工產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營管理要求較高,而自己的子孫沒有經(jīng)營管理能力,他希望將企業(yè)交給原來的副廠長李某經(jīng)營管理;

? ? ? (3)所得稅:他希望擬采用的組織形式能夠盡可能地減少應(yīng)繳的稅收;

? ? ? (4)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān):由于經(jīng)營化工廠風(fēng)險(xiǎn)較高,一旦發(fā)生事故,賠償額度無法估量。故張某希望發(fā)生意外風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)候,他的兒孫的財(cái)產(chǎn)不受任何影響。

? ? ? 在此情況下,張某尋求了某律師的幫助,律師作出了如下分析:

? ? ? 假設(shè)將該化工廠轉(zhuǎn)為公司制經(jīng)營,成立一家有限責(zé)任公司,在權(quán)益結(jié)構(gòu)、管理以及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)方面均能夠滿足張某的要求,然而由于公司經(jīng)菅過程中需要繳納企業(yè)所得稅,在分配利潤時(shí),各股東還需要繳納個(gè)人所得稅,因此張某的子孫所需要實(shí)際承擔(dān)的稅額較高。

? ? ? 假設(shè)將該化工廠轉(zhuǎn)為合伙企業(yè)經(jīng)營,在權(quán)益結(jié)構(gòu)方面沒有任何問題,同時(shí)稅負(fù)也比公司制企業(yè)低,然而在風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)方面,則需要各合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任;另外,經(jīng)營管理方面,按照法律規(guī)定,合伙人對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利,故通常而言,合伙人需要參與合伙企業(yè)的事務(wù)管理,這一點(diǎn)與張某的要求也不相符合。

? ? ? 律師建議采用有限合伙形式,但必須以副廠長李某同意作為普通合伙人繼續(xù)經(jīng)營為前提條件。張某因此征求副廠長李某的意見,李某跟隨張某多年,對(duì)該化工廠的經(jīng)營管理非常熟悉,愿意繼續(xù)經(jīng)營下去,但是,他表示作為普通合伙人,須承擔(dān)無限責(zé)任,應(yīng)當(dāng)有對(duì)應(yīng)的激勵(lì)機(jī)制。為此,律師根據(jù)雙方的意圖擬訂了注銷個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、成立有限合伙企業(yè)的方案。

法規(guī)參考

? ? ? 《中華人民共和國公司法》

? ? ? 第二條? 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

? ? ? 第三條? 公司是企業(yè)法人,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。

? ? ? 《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

? ? ? 第二條? 本法所稱合伙企業(yè),是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

? ? ? 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成,合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的,從其規(guī)定。

? ? ? 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成,普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

? ? ? 《中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》

? ? ? 第二條? 本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè),是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立,由一個(gè)自然人投資,財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有,投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。