內(nèi)容提要

本文深入分析私募基金清算期限的法規(guī)要求與實(shí)踐操作，探討清算期限的法定規(guī)定、合同約定及逾期后果。結(jié)合商業(yè)實(shí)踐，闡述常見清算期限條款及延長機(jī)制，為私募基金律師提供專業(yè)參考。同時(shí)，剖析基金管理人未能在約定期限內(nèi)完成清算的責(zé)任認(rèn)定，強(qiáng)調(diào)清算義務(wù)的重要性及對投資者權(quán)益的保護(hù)。通過實(shí)際案例，為基金管理人和投資者提供合規(guī)建議，助力規(guī)范私募基金清算流程，維護(hù)市場秩序。

關(guān)鍵詞

私募基金清算期限、基金合規(guī)、實(shí)踐操作、投資者權(quán)益、私募基金律師

前言

私募基金作為我國多層次資本市場的重要組成部分，其退出環(huán)節(jié)的規(guī)范化運(yùn)作直接關(guān)系到投資者權(quán)益保護(hù)與市場秩序穩(wěn)定。清算程序作為基金終止的必經(jīng)環(huán)節(jié)，涉及法律關(guān)系清理、剩余財(cái)產(chǎn)分配等核心事項(xiàng)。近年來，隨著私募基金行業(yè)監(jiān)管趨嚴(yán)，清算程序的合規(guī)性要求已成為基金管理人、投資者及監(jiān)管機(jī)構(gòu)共同關(guān)注的重點(diǎn)問題。本文結(jié)合現(xiàn)行有效的私募基金相關(guān)的法律法規(guī)、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱“中基協(xié)”）自律規(guī)則及商業(yè)實(shí)踐，系統(tǒng)分析私募基金清算期限的法定要求、逾期后果及處置路徑，以期為廣大私募基金從業(yè)人員提供有益參考。

私募基金清算期限相關(guān)法規(guī)和自律規(guī)則

1??法律法規(guī)無明文規(guī)定

根據(jù)《合伙企業(yè)法》相關(guān)規(guī)定，合伙型私募基金解散后應(yīng)于15日內(nèi)確定清算人，但對清算期限未作強(qiáng)制性規(guī)定。

根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，公司型私募基金因非合并或分立以外的其他法定事由解散的，公司董事應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任，但并未對清算期限作出明確要求?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ穬H針對強(qiáng)制清算規(guī)定應(yīng)在清算組成立之日起六個(gè)月內(nèi)清算完畢，并不涉及普通清算。

法律法規(guī)也未對契約型基金的清算期限進(jìn)行明確規(guī)定，清算義務(wù)人應(yīng)遵守基金合同約定按期完成基金的清算工作。

2??自律規(guī)則亦未明確

中基協(xié)的自律規(guī)則未對各類型私募基金的清算期限作出規(guī)定。結(jié)合前文所述，私募基金相關(guān)法律法規(guī)亦未對私募基金清算期限有明確要求，據(jù)此我們理解，私募基金的清算期限當(dāng)屬基金管理人與投資人之間的意思自治范疇。 ? ? ? ? ?

既然屬于私募基金參與各方的意思自治事項(xiàng)，是否必須在基金合同中有所體現(xiàn)呢？根據(jù)中基協(xié)發(fā)布的《私募投資基金合同指引》，契約型基金應(yīng)在基金合同中訂明基金財(cái)產(chǎn)清算的有關(guān)事項(xiàng)，包括清算小組的組成和人員、清算程序、清算費(fèi)用的來源和支付方式、剩余財(cái)產(chǎn)的分配等；公司型基金應(yīng)在章程中列明基金的終止、解散事由及清算程序；合伙型基金應(yīng)在合伙協(xié)議中列明合伙企業(yè)終止、解散與清算有關(guān)的事項(xiàng)，具體可以包括合伙企業(yè)終止、解散的條件、清算程序、清算人及任命條件、清償及分配等。結(jié)合《中華人民共和國證券投資基金法》、《中國基金業(yè)協(xié)會(huì)關(guān)于發(fā)布私募投資基金合同指引的通知》、《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡稱“《登記備案辦法》”）、《私募投資基金備案指引第2號(hào)——私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金》及其配套材料清單、《私募投資基金備案指引第3號(hào)——私募投資基金變更管理人》和《私募投資基金募集行為管理辦法》等與私募基金合同必備條款相關(guān)的規(guī)定，基金清算期限并非基金合同所必須載明的內(nèi)容。

我們理解，之所以監(jiān)管機(jī)構(gòu)和中基協(xié)均未對基金的清算期限作出明確要求，主要是考慮到各類型私募基金，以及同類型的不同私募基金在基金投資者的構(gòu)成、投資策略、投資周期、投資標(biāo)的以及退出策略等方面均可能存在較大差別，并無法就其清算期限作出統(tǒng)一的普適性規(guī)定。不過，沒有“法定”標(biāo)準(zhǔn)，并不意味著基金管理人可以在清算期限上“愛咋咋”。中基協(xié)于2023年發(fā)布的《登記備案辦法》就給管理人戴上了“緊箍咒”，明確規(guī)定私募基金合同終止的，管理人應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定，及時(shí)對私募基金進(jìn)行清算，自私募基金清算完成之日起10個(gè)工作日內(nèi)向中基協(xié)報(bào)送清算報(bào)告等信息；如一定期限內(nèi)無法完成清算，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送清算承諾函、清算公告等信息?！兜怯泜浒皋k法》配套指引將前述“一定期限”細(xì)化規(guī)定為“基金開始清算但預(yù)計(jì)3個(gè)月內(nèi)無法完成清算”。由此可合理推斷，“3個(gè)月”是中基協(xié)認(rèn)可的基金清算期限。如前所述，因不同私募基金的具體情況迥異，對于超出3個(gè)月仍未完成清算的私募基金，并不會(huì)被視為違反自律規(guī)則，但須“承諾+報(bào)告”，我們理解，這亦可視為中基協(xié)在基金清算期限方面的自律管理措施。

綜上所述，我國現(xiàn)有法律法規(guī)以及中基協(xié)的自律規(guī)則并未對私募基金清算期限作出明確限定，同時(shí)，基金清算期限亦非基金合同的必備條款。不過，中基協(xié)并不會(huì)放任“ENDLESS”基金清算，對于超過3個(gè)月仍未完成清算的私募基金，由管理人及時(shí)作出相關(guān)承諾，并持續(xù)報(bào)告清算進(jìn)展是必不可少的操作。因此，無論從基金管理人還是基金投資人角度而言，建議結(jié)合基金的實(shí)際情況，在基金合同中對基金清算期限作出明確約定。

清算期限的具體約定與實(shí)踐樣態(tài)

關(guān)于私募基金投資者如何在基金合同中與管理人約定基金的清算期限，在商業(yè)實(shí)踐中，較為常見的為基礎(chǔ)期限6—12個(gè)月，并允許以合伙人會(huì)議決議或者清算人合理判斷等方式延長。同時(shí)，在政府引導(dǎo)基金作為基金有限合伙人等強(qiáng)監(jiān)管場景下，其可能與管理人約定較為嚴(yán)格的清算期限條款，并排除延期的可能。

關(guān)于清算開始日期和截止日期，根據(jù)中基協(xié)的相關(guān)問答，清算開始日期指基金合同或清算報(bào)告中約定的清算開始日期，而清算截止日期指基金完成清算并將清算款支付給基金投資者的日期。商業(yè)實(shí)踐中，基金合同約定的較為常見的清算期限條款如下：

1

“清算人應(yīng)盡最大努力在六（6）個(gè)月內(nèi)完成清算。如合伙企業(yè)投資項(xiàng)目無法在合伙企業(yè)存續(xù)期限內(nèi)退出的或遇其他特殊情況，清算人可根據(jù)實(shí)際情況延長清算期，但清算期最長不得超出一（1）年?！?/p>

2

“清算期原則上不超過十二（12）個(gè)月，但經(jīng)清算人合理判斷延長清算期符合全體合伙人利益的，可以延長清算期，但清算期最長不得超過二十四（24）個(gè)月。執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)在清算期內(nèi)完成合伙企業(yè)所有投資項(xiàng)目退出及資產(chǎn)分配，并完成合伙企業(yè)的清算和工商注銷程序（其他合伙人應(yīng)予以配合）。”

上述關(guān)于基金清算期限的基金合同條款均在初始清算期限的基礎(chǔ)上設(shè)置了上限，并將延長清算期限的權(quán)利交由清算人根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行合理判斷。我們理解，該等條款設(shè)計(jì)平衡了基金管理人和投資者的權(quán)利義務(wù)，其不僅賦予清算人（通常為基金管理人）在一定時(shí)間范圍內(nèi)的自由裁量權(quán)，亦通過設(shè)置清算期限上限保護(hù)基金投資者的合法權(quán)益。

未能在約定期限內(nèi)完成清算的后果

如果清算人未在基金合同約定的清算期限內(nèi)完成基金清算，是否需承擔(dān)相關(guān)責(zé)任？對此，我們理解，如基金管理人已根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定和基金合同約定妥善履行清算義務(wù)，在清算期內(nèi)積極推動(dòng)基金投資項(xiàng)目退出和資產(chǎn)變現(xiàn)與分配等工作，但由于投資項(xiàng)目出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)等原因?qū)е禄馃o法在原定期限內(nèi)完成清算，則司法機(jī)關(guān)一般會(huì)認(rèn)定基金管理人已履行勤勉盡責(zé)義務(wù)，其無需就基金投資者的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

在【(2019)滬0109民初22016號(hào)】王某某與上海A資產(chǎn)管理有限公司證券投資基金交易糾紛一案中，案涉基金投資的底層項(xiàng)目無法順利清算連鎖影響案涉基金在未收到清算款的情況下無法在預(yù)定期限完成清算和基金財(cái)產(chǎn)分配。法院認(rèn)為，在管理人已盡職情形下，基金產(chǎn)品之虧損屬于正常投資風(fēng)險(xiǎn)，最終判令管理人因信息披露瑕疵而需向投資者酌情退還一定管理費(fèi)，但駁回了投資者退還本金和支付利息的訴請。

而如果基金管理人未妥善履行盡勤勉盡責(zé)義務(wù)，包括但不限于在投資和投后管理階段未盡職盡責(zé)，并導(dǎo)致基金不能清算的，則投資者可以據(jù)此主張管理人對其投資損失承擔(dān)部分或全部賠償責(zé)任。

在【(2022)京74民終809號(hào)】H投資基金（北京）有限公司與吳某某合同糾紛案中，案涉基金管理人將基金財(cái)產(chǎn)投向終止時(shí)間晚于基金終止時(shí)間的信托產(chǎn)品，基金終止時(shí)信托計(jì)劃尚未到期，直接導(dǎo)致不能清算的結(jié)果。且信托計(jì)劃向借款人發(fā)放的貸款逾期未還后，對于借款人提出的履行期限長達(dá)四年的還款方案，案涉基金管理人既未召開基金份額持有人大會(huì)同意該還款方案，亦未采取訴訟或增加增信措施等其他方式進(jìn)行催收，違反了管理人謹(jǐn)慎勤勉的管理義務(wù)。最終，法院結(jié)合案涉基金管理人在適當(dāng)性義務(wù)履行方面亦存在過錯(cuò)，判令其向投資者賠償其本金及資金占用損失。

在【（2022）滬74民終936號(hào)】江某某等與姚某某等委托理財(cái)合同糾紛案中，案涉管理人逾期清算時(shí)間超過三年，且擅自挪用本應(yīng)分配給投資者的投資資金，法院認(rèn)定案涉管理人怠于履行清算義務(wù)，惡意阻止清算程序的完成，判令案涉管理人賠償投資者的投資本金及利息損失等。

此外，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》和《登記備案辦法》的相關(guān)規(guī)定，如基金管理人無正當(dāng)理由未在清算期限內(nèi)完成清算，我們理解，管理人可能構(gòu)成違反勤勉義務(wù)，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)可以對其采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函、公開譴責(zé)等行政監(jiān)管措施；中基協(xié)可以對其采取書面警示、要求限期改正、公開譴責(zé)、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)等自律管理或者紀(jì)律處分措施；情節(jié)嚴(yán)重的，可以撤銷私募基金管理人登記。

如果管理人以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，如虛構(gòu)投資項(xiàng)目、隱瞞資金真實(shí)去向等，或擅自挪用基金財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致基金無法正常清算，給投資者造成重大損失，管理人還可能構(gòu)成刑事犯罪。

結(jié)語

雖然，相關(guān)法律法規(guī)和中基協(xié)的自律規(guī)則均并未對私募基金清算期限作出強(qiáng)制性規(guī)定或要求。但是，對于私募基金管理人而言，應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到清算義務(wù)是信義義務(wù)的重要體現(xiàn)，一旦啟動(dòng)基金清算程序，應(yīng)勤勉盡責(zé)，盡一切合理努力在基金合同約定（如無約定，則應(yīng)遵從商業(yè)慣例）的期限內(nèi)實(shí)現(xiàn)全部基金財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)，并完成清算。對于私募基金投資者而言，在基金開始清算后，應(yīng)持續(xù)監(jiān)督清算人組織開展清算工作，一旦發(fā)現(xiàn)清算人存在違法違規(guī)行為或怠于清算情形，可及時(shí)向監(jiān)管機(jī)構(gòu)或中基協(xié)舉報(bào)，并通過訴訟或仲裁程序維護(hù)自身合法權(quán)益。

作者簡介

楊春寶律師

一級(jí)律師（正高級(jí)職稱）

手機(jī)：13901826830

電郵：chambers.yang@dentons.cn?

大成（上海）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、資本市場部主任、國資基金研究中心主任，大成中國區(qū)私募股權(quán)與投資基金專業(yè)帶頭人，上海涉外法律人才庫成員。復(fù)旦大學(xué)法學(xué)學(xué)士（1992）、悉尼科技大學(xué)法學(xué)碩士（2001）、華東政法大學(xué)法律碩士（2001）。

楊律師執(zhí)業(yè)30年，長期從事私募基金、投融資、并購重組法律服務(wù)，涵蓋大金融、大健康、房地產(chǎn)和基礎(chǔ)設(shè)施、TMT、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次入選The Legal 500“私募基金”和“公司與商業(yè)”榜單，并多次受到Asia Law Profiles特別推薦或點(diǎn)評，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國年度公司法專家”稱號(hào)；連續(xù)榮登《中國知名企業(yè)法總推薦的優(yōu)秀律師&律所》推薦名錄。具有上市公司獨(dú)立董事任職資格，系華東理工大學(xué)法學(xué)院兼職教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院實(shí)務(wù)導(dǎo)師、華東政法大學(xué)兼職研究生導(dǎo)師、上海交通大學(xué)私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國經(jīng)營人才培訓(xùn)班講師。出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》《企業(yè)全程法律風(fēng)險(xiǎn)防控實(shí)務(wù)操作與案例評析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》等16本專著。楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)椋汗?、投資并購和私募基金，資本市場，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭議解決。

孫瑱律師

大成（上海）律師事務(wù)所合伙人

電郵：sun.zhen@dentons.cn?

孫律師在執(zhí)業(yè)前先后在美國沃茨、英格索蘭和阿爾卡特朗訊等全球500強(qiáng)企業(yè)擔(dān)任全球、亞太區(qū)或中國區(qū)總裁或副總裁執(zhí)行助理，積累了豐富的企業(yè)運(yùn)營管理經(jīng)驗(yàn)，并具備非常優(yōu)秀的中英文雙語溝通和協(xié)調(diào)能力。孫律師出版《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》并發(fā)表數(shù)十篇并購、基金、電商領(lǐng)域的文章。孫律師擅長領(lǐng)域?yàn)椋核侥脊蓹?quán)投資、企業(yè)并購、電商和勞動(dòng)法律事務(wù)。

李嘉欣律師

大成（上海）律師事務(wù)所律師

李律師畢業(yè)于復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院，專注于私募基金、投融資并購及公司法律服務(wù)業(yè)務(wù)領(lǐng)域，曾為多個(gè)母基金選擇基金管理人和投資基金項(xiàng)目、基金投資標(biāo)的公司項(xiàng)目提供法律盡職調(diào)查、交易文件審閱等法律服務(wù)，為多家私募基金管理人提供基金募投管退和風(fēng)險(xiǎn)控制相關(guān)的法律服務(wù)。

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?? 5、政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金監(jiān)管簡述

?? 4、保險(xiǎn)資金進(jìn)行私募股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查要點(diǎn)——目標(biāo)基金篇

?? 3、保險(xiǎn)資金進(jìn)行私募股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查要點(diǎn)---基金管理人篇

?? 2、保險(xiǎn)資金進(jìn)行私募股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查要點(diǎn)—-保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)篇

?? 1、運(yùn)用產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金進(jìn)行混改

基金/GP/投資者退出

?? 7、私募基金強(qiáng)制清算“四問四答”

?? 6、淺析合伙型私募股權(quán)投資基金的LP退出之道

?? 5、從兩則判例聊聊私募股權(quán)基金份額轉(zhuǎn)讓確權(quán)

?? 4、從一則案例看私募基金份額回購《承諾函》的效力

?? 3、案析政府引導(dǎo)基金退出糾紛

?? 2、從一則判例淺談合伙型私募基金普通合伙人除名問題

?? 1、私募基金管理人“哭窮”“失聯(lián)”，投資者咋辦？代位權(quán)“奧利給”

私募可交換債

?? 2、“私募可交換債（私募EB）”全解析之基礎(chǔ)篇

?? 1、“私募可交換債（私募EB）”全解析之案例篇

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《私募股權(quán)投資基金風(fēng)險(xiǎn)防控操作實(shí)務(wù)》

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