新增資本認(rèn)購協(xié)議在不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定前提下，為合法有效，締約雙方均應(yīng)履行合同義務(wù)，而目標(biāo)公司的其它關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險不屬于資本認(rèn)購協(xié)議約定的范圍，不履行合同一方，無證據(jù)證明目標(biāo)公司其它關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險屬于新增資本認(rèn)購協(xié)議的先行條件的，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
案情簡介
2014年8月22日，A公司與B公司簽訂《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》，約定：
A公司和C公司全體股東已簽署《非公開發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》，就A公司非公開發(fā)行股份購買C公司100%股權(quán)事宜作出詳細(xì)約定。
A公司在本次非公開發(fā)行股份購買C公司100%股權(quán)的同時，擬非公開發(fā)行股份募集配套資金，B公司愿出資1億元認(rèn)購A公司本次非公開發(fā)行股。認(rèn)購價格10元/股，認(rèn)購數(shù)量1000萬股。
本協(xié)議生效后，B公司在收到A公司發(fā)出的《繳款通知書》后，按該通知書確定日期將認(rèn)購款項一次性支付至A公司指定賬戶。
A公司應(yīng)當(dāng)于募集的配套資金足額到位后10個工作日內(nèi)，向中國證券結(jié)算深圳分公司辦理本次新增股份的登記手續(xù)，將B公司認(rèn)購的股份計入B公司名下，以實現(xiàn)交付。
若B公司非經(jīng)A公司同意解除本協(xié)議或未能按照本協(xié)議如期履行足額交付認(rèn)購款項的，即構(gòu)成違約，B公司應(yīng)向A公司支付本協(xié)議項下約定的認(rèn)購金額的10%作為違約金。
2015年3月19日，A公司與B公司簽訂《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》，約定：
B公司追加認(rèn)購A公司非公開發(fā)行股份9000萬股。追加認(rèn)購后，B公司總共以現(xiàn)金方式出資10億元認(rèn)購A公司非公開發(fā)行股份，認(rèn)購價格10元/股，認(rèn)購數(shù)量1億股。
本補(bǔ)充協(xié)議系對《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》的有效補(bǔ)充，未盡事宜以雙方簽署的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》為準(zhǔn)。
2016年6月6日，A公司向B公司發(fā)出《告知函》：
根據(jù)雙方簽署的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》，A公司募集配套資金事項，證監(jiān)會予以審核通過并出具批復(fù)，批復(fù)有效期至2016年7月14日。
為在批復(fù)有效期內(nèi)順利完成本次募集配套資金事項，現(xiàn)告知B公司應(yīng)于2016年6月30日前向A公司一次性支付認(rèn)購款項，因B公司仍未支付上述款項，特致函提醒盡快、如期足額交付認(rèn)購款項。
2016年6月30日，B公司向A公司發(fā)出《告知函》：
根據(jù)雙方簽署的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》，募集配套資金將用于安泰鉀鹽100萬噸擴(kuò)建項目建設(shè)及補(bǔ)充鋪底流動資金。
經(jīng)了解，該項目目前的進(jìn)展現(xiàn)狀未達(dá)預(yù)期，建設(shè)項目總資金約6億美元中的大部分金額尚未得到落實，項目未來前景不明朗，而且鉀肥市場在上述協(xié)議簽訂后發(fā)生了超出預(yù)期的不利變化。B公司決定在證監(jiān)會批復(fù)的有效期內(nèi)不認(rèn)購A公司上述擬非公開發(fā)行的股票。
2016年8月26日，A公司向B公司發(fā)出《關(guān)于B公司違反股份認(rèn)購協(xié)議告知函》，內(nèi)容為：
根據(jù)相關(guān)協(xié)議，B公司認(rèn)購A公司本次非公開發(fā)行的1億股，支付股份認(rèn)購款10億元。A公司在批復(fù)有效期內(nèi)多次告知應(yīng)于2016年6月30日前向A公司一次性支付認(rèn)購款項。但B公司于2016年6月30日書面告知A公司在批復(fù)有限期內(nèi)不認(rèn)購。行為已構(gòu)成違約，應(yīng)向A公司支付違約金1億元。
2014年7月，研究院（一）根據(jù)E公司的委托，編制《可行性研究報告》，綜合評價：安泰鉀鹽項目可行，預(yù)期經(jīng)濟(jì)社會效益較好，建議投資方盡快實施。
2014年8月22日，A公司與F公司等十家單位簽訂《非公開發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》，約定A公司以向F公司等十家單位非公開發(fā)行股份的方式購買其合計持有的C公司100%股份，并向B公司等不超過10名特定對象非公開發(fā)行股份募集配套資金。
D公司系C公司全資子公司，E公司系D公司控股子公司，D公司持股比例90%。發(fā)行股份購買資產(chǎn)實施完成后，F(xiàn)公司等十家單位成為A公司股東，C公司成為A公司全資子公司，A公司從而間接持有D公司100%股權(quán)并持有E公司90%股權(quán)。
2014年8月26日，A公司發(fā)布《發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》，內(nèi)容包括：
本次交易方案，A公司擬通過發(fā)行股份方式購買F公司等十家單位合計持有的C公司100%股權(quán)，并向B公司等發(fā)行股份募集配套資金，在支付本次交易中介費用后用于E公司的建設(shè)和補(bǔ)充流動資金。
2014年11月4日，資產(chǎn)評估公司（二）根據(jù)A公司和F公司的委托出具《資產(chǎn)評估報告書》：
C公司股東全部權(quán)益在評估基準(zhǔn)日2014年7月31日的公允市場價值為345800.63萬元。評估結(jié)論沒有考慮流動性對評估對象價值的影響。本次評估是在C公司、D公司和C公司的經(jīng)營活動未來不會發(fā)生重大改變即持續(xù)經(jīng)營的假設(shè)前提下進(jìn)行的。
2016年12月研究院（三）根據(jù)A公司的委托出具《可行性研究報告的評估報告》：
可研報告引述的安泰鉀鹽資源儲量可信，對項目建設(shè)的必要性和建設(shè)條件論證充分?？裳袌蟾嫣岢龅募夹g(shù)方案和設(shè)計方法存在缺陷?？裳袌蟾娲嬖跁r效性問題，報告闡述的鉀肥市場分析數(shù)據(jù)已與目前鉀肥市場行情嚴(yán)重背離?？裳袌蟾嫣岢龅捻椖繉嵤┯媱澪茨苋缙趯崿F(xiàn)，且施工進(jìn)度安排和工期銜接缺乏合理性。鉀肥市場持續(xù)低迷，項目的總體開發(fā)進(jìn)度以暫緩為宜。
2015年7月14日，證監(jiān)會向A公司作出《批復(fù)》：A公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金方案已經(jīng)該會上市公司并購重組審核委員會審核通過，核準(zhǔn)A公司向F公司等十家單位發(fā)行股份購買相關(guān)資產(chǎn)，批復(fù)自下發(fā)之日起12個月內(nèi)有效。
2017年3月27日，因F公司等十家單位未達(dá)成2014年8月22日簽署《非公開發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》中凈利潤數(shù)額承諾，A公司向法院訴請十家單位承擔(dān)業(yè)績補(bǔ)償責(zé)任。
同日，A公司向法院訴請：確認(rèn)A公司、B公司簽訂的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》解除；及判令B公司向A公司支付違約金1億元。
裁判結(jié)果
法院判決A公司、B公司簽訂的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》解除； B公司向A公司支付違約金1億元。
律師實務(wù)總結(jié)
本案是A公司以向B公司非公開發(fā)行股份方式募集安泰鉀肥項目的配套資金，雙方在股份認(rèn)購協(xié)議履行過程中產(chǎn)生爭議，故為典型的新增資本認(rèn)購糾紛。爭議焦點：一、B公司未按照合同約定認(rèn)購A公司非公開發(fā)行的股份是否構(gòu)成違約？二、違約責(zé)任的如何承擔(dān)？
[if !supportLists]一、[endif]B公司未按照合同約定認(rèn)購A公司非公開發(fā)行的股份是否構(gòu)成違約？
首先，A公司與B公司簽訂的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)按照約定依法履行各自的合同義務(wù)。
其次，A公司與B公司簽訂的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》約定，B公司以自有資金10億元認(rèn)購A公司本次非公開發(fā)行股份1億股，為A公司向C公司全體股東非公開發(fā)行股份購買C公司100%股權(quán)募集配套資金。非公開發(fā)行股份募集配套資金和非公開發(fā)行股份購買C公司100%股權(quán)是同時進(jìn)行的，并沒有先后順序之分。證監(jiān)會已批復(fù)同意A公司向C公司全體股東發(fā)行股份購買C公司100%股權(quán)并通過非公開發(fā)行新股募集發(fā)行股份購買資產(chǎn)的配套資金，且A公司已非公開發(fā)行股份購買了C公司100%股權(quán)。B公司依約應(yīng)向A公司支付10億元以認(rèn)購A公司非公開發(fā)行股份1億股。
再次，A公司在證監(jiān)會批復(fù)有效期內(nèi)向B公司發(fā)出《告知函》，要求B公司支付10億元認(rèn)購非公開發(fā)行股份，B公司向A公司發(fā)出《告知函》，決定在證監(jiān)會批復(fù)有效期內(nèi)不認(rèn)購A公司非公開發(fā)行的股份，明確表示不履行主要債務(wù)，其行為是否屬于行使不安抗辯權(quán)？
如前所述，本案安泰鉀肥項目與募集配套資金具有關(guān)聯(lián)性，但涉案認(rèn)購協(xié)議與非公開發(fā)行股份購買C公司100%股權(quán)是同時進(jìn)行的，并沒有先后履行順序。被告也沒有提交相關(guān)證據(jù)證明涉案認(rèn)購協(xié)議約定的非公開發(fā)行股份募集配套資金投入是以A公司與C公司全體股東簽訂的《非公開發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》履行為前提。且A公司向B公司非公開發(fā)行股份是為A公司購買C公司100%股權(quán)募集配套資金，而安泰鉀肥項目100萬噸擴(kuò)建工程不屬于涉案認(rèn)購協(xié)議約定的范圍，因而，A公司是否按計劃建設(shè)安泰鉀肥項目100萬噸擴(kuò)建工程不屬于涉案認(rèn)購協(xié)議項下應(yīng)履行的合同義務(wù)。故，B公司主張的不安抗辯權(quán)，無事實和法律依據(jù)。
綜上，B公司未按照合同約定認(rèn)購A公司非公開發(fā)行的股份構(gòu)成違約。
二、違約責(zé)任如何承擔(dān)？
本案A公司與B公司簽訂的《附條件生效的股份認(rèn)購協(xié)議》、《附條件生效的股份認(rèn)購補(bǔ)充協(xié)議》關(guān)于認(rèn)購金額的10%作為違約金的約定，是雙方真實意思表示，沒有違反法律禁止性規(guī)定，B公司未能提供證據(jù)證明約定的違約金過分高于造成的損失，故，應(yīng)向A公司支付違約金1億元。
（完）
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