在合同糾紛的判決書里，可以經(jīng)常找到這句話“該協(xié)議不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)屬有效。”如何辨別禁止規(guī)定與強(qiáng)制規(guī)定呢？

禁止規(guī)定，是命令當(dāng)事人不得為一定行為之法律規(guī)定，屬于禁止當(dāng)事人采用特定模式的強(qiáng)行性規(guī)范。強(qiáng)制規(guī)定是指必須依照法律適用、不能以個(gè)人意志予以變更和排除適用的規(guī)范。

簡單來說，禁止規(guī)定，是命令當(dāng)事人不得為一定行為之法律規(guī)定。強(qiáng)制規(guī)定，則是命令當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)為一定行為之法律規(guī)定。

在一個(gè)建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，工程進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)之前，發(fā)包方乾坤公司和承辦方吳楚公司簽訂《工程前期協(xié)議書》，約定乾坤公司將涉案工程發(fā)包給吳楚公司施工。法院認(rèn)為，兩公司的上述行為違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十三條之規(guī)定，吳楚公司中標(biāo)涉案工程無效。

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十三條規(guī)定，投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，處中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

在上述案例中，乾坤公司與吳楚公司違反了《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的禁止規(guī)定，所以吳楚公司中標(biāo)工程被認(rèn)定為無效。

陳某在日夜百貨公司購買由東南農(nóng)業(yè)公司生產(chǎn)的鮮雞蛋一盒，陳某食用后發(fā)現(xiàn)該商品包裝上沒有按《中華人民共和國行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)鮮雞蛋》（SB/T10277-1997）規(guī)定標(biāo)明等級(jí)，陳某認(rèn)為該商品沒有標(biāo)等級(jí)，侵犯了其權(quán)利，且違反了《中華人民共和國食品安全法》，遂把日夜百貨公司和東南農(nóng)業(yè)公司起訴至法院。

法院認(rèn)為，依據(jù)《中華人民共和國食品安全法》第二十五條規(guī)定：“食品安全標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)。除食品安全標(biāo)準(zhǔn)外，不得制定其他食品強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)”，可見食品安全標(biāo)準(zhǔn)屬于技術(shù)性規(guī)范，同時(shí)也是強(qiáng)制性規(guī)范。又依據(jù)該法第二十六條第（四）項(xiàng)的規(guī)定：“食品安全標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（一）食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品中的致病性微生物，農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、生物毒素、重金屬等污染物質(zhì)以及其他危害人體健康物質(zhì)的限量規(guī)定；（二）食品添加劑的品種、使用范圍、用量；（三）專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品的營養(yǎng)成分要求；（四）對(duì)與衛(wèi)生、營養(yǎng)等食品安全要求有關(guān)的標(biāo)簽、標(biāo)志、說明書的要求；……”，可見食品無毒無害自然是食品安全標(biāo)準(zhǔn)的重要內(nèi)容，與食品安全要求有關(guān)的標(biāo)簽要求亦屬于食品安全標(biāo)準(zhǔn)的重要內(nèi)容之一。但《中華人民共和國行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)鮮雞蛋》（SB/T10277-1997）屬于推薦性商務(wù)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，其以蛋重量為主要衡量標(biāo)準(zhǔn)，以感官指標(biāo)為輔（檢查蛋殼、氣室、蛋白，蛋黃四個(gè)項(xiàng)目），將鮮雞蛋分為三個(gè)等級(jí)，且其中明確規(guī)定鮮雞蛋感官指標(biāo)和冷藏鮮雞蛋感官指標(biāo)均為參考指標(biāo)，法院認(rèn)為該標(biāo)準(zhǔn)僅屬于推薦性商務(wù)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，不具有強(qiáng)制性，東南農(nóng)業(yè)公司生產(chǎn)案涉商品、日夜百貨公司銷售案涉商品，并不必然違反《中華人民共和國食品安全法》。因此，法院審理認(rèn)為案涉商品沒有違反《中華人民共和國食品安全法》相關(guān)規(guī)定，駁回陳某的主張。

本案中，審理法院引用的法條《中華人民共和國食品安全法》第二十六條：“食品安全標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（一）食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品中的致病性微生物，農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、生物毒素、重金屬等污染物質(zhì)以及其他危害人體健康物質(zhì)的限量規(guī)定；（二）食品添加劑的品種、使用范圍、用量；（三）專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品的營養(yǎng)成分要求；（四）對(duì)與衛(wèi)生、營養(yǎng)等食品安全要求有關(guān)的標(biāo)簽、標(biāo)志、說明書的要求；……”屬于法律的強(qiáng)制規(guī)定。陳某主張其購買的鮮雞蛋沒有按《中華人民共和國行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)鮮雞蛋》（SB/T10277-1997）規(guī)定標(biāo)明等級(jí)，該SB/T10277-1997只是行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，不具有強(qiáng)制性。

因?yàn)?/b>違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。準(zhǔn)確地說，違反“強(qiáng)行性規(guī)定”的合同無效。這種合同屬于最典型的無效合同。對(duì)于該規(guī)定，應(yīng)當(dāng)注意如下幾點(diǎn)：

1、必須違反了全國人大及其常委會(huì)制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)，才能直接導(dǎo)致合同無效。例如上文提到的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十三條、《中華人民共和國食品安全法》第二十六條等。

2、必須是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定。

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3、必須是違反了強(qiáng)行性規(guī)定中的效力性規(guī)定。

關(guān)于效力性規(guī)定，可參見

王利明：《合同法新問題研究》中國社會(huì)科學(xué)出版社，第318至323頁。

我認(rèn)為區(qū)分效力規(guī)定與取締規(guī)定是有必要的。從實(shí)踐來看，我國法律法規(guī)確定了大量的強(qiáng)行性規(guī)范，但違反這些規(guī)定是否都導(dǎo)致合同無效？從法律的強(qiáng)行性規(guī)范來看，有的只是規(guī)定違反法律禁止性規(guī)定應(yīng)受處罰，有的則明確規(guī)定違反法律的禁止性規(guī)定不僅受到處罰，還將導(dǎo)致合同無效。這就有必要在法律上區(qū)分何為取締規(guī)范何為效力規(guī)范。具體來說，可以采取以下標(biāo)準(zhǔn)：第一，法律法規(guī)明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或不成立的，該規(guī)定屬于效力規(guī)范。第二，法律法規(guī)雖沒有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或不成立的，但違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會(huì)公共利益，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該規(guī)范屬于效力規(guī)范。第三，法律法規(guī)雖沒有明確規(guī)定違反禁止性規(guī)定將導(dǎo)致合同無效或不成立的，違反該規(guī)定以后若使合同繼續(xù)有效并不損害國家利益和社會(huì)公共利益，而只是損害當(dāng)事人的利益，在此情況下該規(guī)范就不應(yīng)屬于效力規(guī)范，而是取締規(guī)范。例如關(guān)于預(yù)售商品房的登記主要關(guān)系當(dāng)事人的利益，法律設(shè)立該制度的目的是為了保護(hù)買受人的利益。所以要求辦理預(yù)售登記的規(guī)范，應(yīng)屬于取締規(guī)范，非效力規(guī)范。沒有辦理登記不應(yīng)導(dǎo)致合同無效。一般來說，只有違反了效力性規(guī)定的合同才作為無效的合同，而違反了取締性的規(guī)定，可以由有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人實(shí)施行政處罰，但不一定宣告合同無效。這就需要區(qū)分違反和合同無效的概念。違反，從廣義上說包括了違反效力性和取締性規(guī)范的行為，但無效一般只限于違反效力性規(guī)定的合同，只有部分違反取締性規(guī)范的合同才有可能成為無效的合同。

4、違反法律的強(qiáng)行性規(guī)范，既包括內(nèi)容的違法，也包括形式的違法。

我國合同法對(duì)合同形式以不要式為原則，但是在法律、行政法規(guī)對(duì)合同形式做出特別要求的情況下，違反法定形式，也可能發(fā)生合同無效或者不發(fā)生法律效力的后果。例如金融機(jī)構(gòu)的借款合同、建筑工程合同、長期租賃合同（租賃期限在6個(gè)月以上）、融資租賃合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，這些合同要求必須采用書面形式；特殊的需要登記、批準(zhǔn)的合同，包括：專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，以不動(dòng)產(chǎn)或汽車、輪船等重要的動(dòng)產(chǎn)抵押的合同、中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外企業(yè)合同。