廣信君達(dá)FDI律師團(tuán)

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 前言

? ? ? ? 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，應(yīng)當(dāng)依法在公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后履行清算義務(wù)，不能以其不是實(shí)際控制人或者未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理為由，免除清算義務(wù)。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 案情摘要

上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案(2010)滬一中民四(商)終字第1302號(hào)

2007年6月28日，上海存亮貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)存亮公司）與常州拓恒機(jī)械設(shè)備有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)拓恒公司）簽訂《鋼材買(mǎi)賣(mài)合同》1份

合同簽訂后，存亮公司按約履行供貨義務(wù)。存亮公司合計(jì)向拓恒公司供貨價(jià)值7095006.60元，拓恒公司已償付貨款5699778元，尚欠貨款1395228.60元。

因拓恒公司未能全額償付貨款，故涉訟。

房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東。因拓恒公司未進(jìn)行年檢，被常州市武進(jìn)工商局于2008年12月25日吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，至今股東未組織進(jìn)行清算?，F(xiàn)拓恒公司的辦公經(jīng)營(yíng)地、帳冊(cè)及財(cái)產(chǎn)情況不明。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 裁判要旨

蔣志東、王衛(wèi)明雖然訴稱(chēng)其已將拓恒公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了房恒福，但未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明，且拓恒公司的工商登記中蔣志東、王衛(wèi)明仍為拓恒公司的股東，故本院有理由認(rèn)定兩上訴人仍為拓恒公司的股東，有義務(wù)在拓恒公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照后及時(shí)組成清算組對(duì)拓恒公司進(jìn)行清算。

拓恒公司的三名股東并未依法成立清算組履行法定的清算義務(wù)，且拓恒公司的相關(guān)帳冊(cè)也無(wú)法找到，導(dǎo)致對(duì)拓恒公司的清算在現(xiàn)在已不能進(jìn)行，拓恒公司的三名股東對(duì)拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二審證據(jù)僅能證明兩上訴人欲對(duì)拓恒公司進(jìn)行清算，但實(shí)際上清算并未進(jìn)行，因此不能認(rèn)定兩上訴人依法履行了清算義務(wù)。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? FDI律師團(tuán)點(diǎn)評(píng)

本案中的小股東是有機(jī)會(huì)免于承擔(dān)責(zé)任的。小股東在發(fā)現(xiàn)實(shí)際經(jīng)營(yíng)股東失蹤，資產(chǎn)被哄搶?zhuān)@然無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)，在公司章程規(guī)定的期限內(nèi)啟動(dòng)股東會(huì)召集程序，召開(kāi)股東會(huì)成立清算組。

如果大股東不出席導(dǎo)致無(wú)法清算的，可以申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。只要小股東做了以上工作，是有機(jī)會(huì)免除相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)的。

編輯：孫裕 律師助理

審核：何小銳 律師