近代以來，我們以西方法律概念來界定孔子思想中的法治觀念，經(jīng)常會得出這樣一種印象：孔子主張德治和“無訟”，很少有法制的概念，更不要提法治了。甚至有些人將孔子的管理思想歸于人治。之所以有這種印象，源于我們習慣了用西方法律思維模式，而沒有將“禮”納入法治視野。因此，我們只有轉(zhuǎn)換視角，將“法治”理解成法則、法度、規(guī)章的管理，也就是孔子的“禮”的實質(zhì)，而不是單純西方意義上的“法律”，才能真正理解孔子的法治思想。

01：孔子究竟如何看待法治的呢？

在《孔子家語·執(zhí)轡》中，曾有全面的記載。閔子騫在出任費宰前向孔子請教為政的方法?？鬃诱f：“以德以法。夫德法者，御民之具，猶御馬之有銜勒也。君者，人也；吏者，轡也；刑者，策也。夫人君之政，執(zhí)其轡策而已?！币虼?，“以德以法”才是孔子法治思想的核心所在。在這里，孔子還把治國形象地比喻為駕車：君主是駕馭馬的人，官吏相當于馬韁繩，刑罰只是馬鞭子。君主治理國家，只不過是掌握著韁繩和鞭子罷了。

孔子還強調(diào)說：“不能御民者，棄其德法，專用刑辟，譬猶御馬，棄其銜勒而專用棰策，其不制也，可必矣。夫無銜勒而用棰策，馬必傷，車必??；無德法而用刑，民必流，國必亡。”孔子比任何人都清醒地意識到，放棄德法，專用刑律的負面作用，就如同駕駛馬，丟掉馬嚼子和馬籠頭，最終是沒法控制。其結(jié)果是百姓流失，國家滅亡。

孔子強調(diào)德法并舉，并不是反對刑罰。在《孔子家語·五刑解》中，記載了孔子與冉有討論圣人設(shè)計刑罰的目的?？鬃诱J為，三皇、五帝這些圣人設(shè)立刑罰只是為了設(shè)立防線，應對社會的混亂，其最高境界應是無人作亂。如果“禮度既陳，五教畢修，而民猶或未化”，就必須“明其法典，以申固之”，因此，使用刑罰也是十分正常的。冉有還問到先王制法中“刑不上于大夫”的含義?？鬃诱J為“刑不上于大夫”并不是說大夫犯罪不加處罰，而是說大夫若犯了五刑范圍內(nèi)的罪行，應當自裁，君主不用刑殺而已。這只是表明大夫應有更高的道德要求，而不是說大夫可以逃脫罪責。

當然，就德與刑的重要性而言，孔子是主張“德主刑輔”的，刑罰只是德政的必要補充。《孔叢子·刑論》記載了孔子與衛(wèi)將軍文子談?wù)擊攪甘稀奥牚z”的故事?？鬃诱f：“公父氏之聽獄，有罪者懼，無罪者恥?！憋@然，孔子是十分贊同公父氏的方式的。孔子還說：“齊之以禮，則民恥矣；刑以止刑，則民懼矣?！痹O(shè)刑的最高目標在于止刑，勸善才是最高宗旨。

但對于有些罪大惡極的犯罪行為，必須嚴厲處罰?？鬃诱f：“巧言破律，遁名改作，執(zhí)左道與亂政者，殺；作淫聲，造異服，設(shè)伎奇器，以蕩上心者，殺；行偽而堅，言詐而辯，學非而博，順非而澤，以惑眾者，殺；假于鬼神，時日卜筮，以疑眾者，殺?！边@里提到的曲解法律，擅改法度，操持邪術(shù)及擾亂政令的人；創(chuàng)作浮靡之音，制造奇裝異服，設(shè)計怪異奇特的械器，惑亂君王的人；行為詭詐且頑固，言語虛偽又好爭辯，懂得歪門邪道又知識廣博，教人不走正道卻又廣施恩德蠱惑人心的人；假托鬼神言禍福，憑借時日定吉兇，依靠卜筮看休咎使民眾疑心的人，都是無須多次審理必須以死罪論處的。除了這些最迫切需要禁止的，孔子還提到如天子頒賜的東西、貴重的玉質(zhì)禮器、宗廟祭祀的祭器、軍車旌旗、兵器鎧甲、重要的日常生活用品等若在市場出售是應該禁止的。如果違反這些禁令，是不能赦免違犯者的罪過的。

02：如何才能實現(xiàn)法治呢？

孔子認為：首先，制定法律應符合實際并且公正無私，才能保證民眾對法律的維護和執(zhí)行?！犊鬃蛹艺Z·禮運》記載了晉國趙鞅鑄造刑鼎，在上面刻范宣子的刑書一事。這種看似重視刑法的措施，孔子卻認為：“晉其亡乎，失其度矣?！边@是因為晉國應該遵守唐叔所傳授下來的法度，因為歷史證明這種法度是正確的。因為晉文公就是據(jù)此管理官員，治理國家而成為盟主的。而范宣子的刑書，是在閱兵時特定環(huán)境中制定的，是晉國混亂的制度，因此不能把它作為法律來執(zhí)行。這種法律制度顯然不符合晉國的實際情況。而齊景公來魯國時曾向孔子咨詢秦國稱霸的原因，孔子提到秦穆公“法無私而令不愉”（《孔子家語·賢君》）便是其中原因之一。

第二，孔子還要求為官者要帶頭執(zhí)行法律，在《孔子家語·入官》篇中，孔子提出：“行者，政之始也。說者，情之導也。善政行易而民不怨，言調(diào)說和則民不變。法在身則民象之，明在己則民顯之?！睘楣僬咧灰杂X遵守法度，百姓就會效法執(zhí)行。反過來，管理者做官絕對不能“枉法以侵民”（《孔子家語·辯政》）。若在上位者不能走正道，則“刑肅而俗弊則法無?！保ā犊鬃蛹艺Z·禮運》），一旦法令經(jīng)常變更，禮制就會混亂，就無法維持正常的社會秩序，士人也不能盡心做政事，百姓也很難歸順，最后就會危害國家。

第三，孔子還提出管理者執(zhí)行法律應有的標準和如何防止過錯?？鬃诱f：“民有小過，必求其善，以赦其過；民有大罪，必原其故，以仁輔化；如有死罪，其使之生，則善也?！保ā犊鬃蛹艺Z·入官》）一切以民為本來處理其犯罪行為。因為孔子認為德行是為政的開始，為政不寬和，百姓就不會聽從教導；不聽從教導，百姓就不會貫徹政令；百姓不貫徹政令，百姓就不可能聽從指使?？鬃舆€說：“疑獄則泛與眾共之，疑則赦之，皆以小大之比成也?！保ā犊鬃蛹艺Z·刑政》）這一點，類似與我們當代司法實踐中的“疑罪從無”的原則。這是對人權(quán)自身的關(guān)注。盡管有可能放縱真正的罪犯，但仍比冤枉一個無辜的人好。這也不禁讓我們想起前不久重新審理的內(nèi)蒙古“呼格吉勒圖冤殺案”。孔子說的“行刑罰則輕無赦，刑，侀也；侀，成也；壹成而不可更，故君子盡心焉”（《孔子家語·刑政》）。這仍值得我們當代警惕。如何才能避免這些過錯呢？孔子說：“凡聽五刑之訟，必原父子之情，立君臣之義，以權(quán)之；意論輕重之序，慎測淺深之量，以別之；悉其聰明，正其忠愛，以盡之?！贝送?，他還堅持實行“三訊”制度。在具體判刑時，對于有作案動機而無作案事實的，應不予判刑。對那些有疑點的案件，更要廣泛地與眾人商量，如果大家都有疑問，就應該先赦免。

第四，應在禮的精神下執(zhí)行法治。在執(zhí)行刑罰時，孔子認為，不能為懲罰而執(zhí)行法律，其中禮的精神才是根本?！犊鬃蛹艺Z·致思》記載了衛(wèi)國獄官季羔的故事。在衛(wèi)國蒯聵之亂、季羔遇險的危機時刻，曾得到一位他曾判過刖足之刑的人的幫助。季羔很不理解那人為什么要救他，那個受刖刑的人認為，除了他犯法罪有應得外，季羔在依據(jù)法令審理他的案子的時候，總是想延長時間了解案情，希望他能免于罪罰，審完案子行刑的時候，季羔也是非常憂郁。因此，那人知道季羔是一位君子，而不是對自己存有私心，所以愿意幫助季羔?？鬃勇犝f后贊嘆道：“善哉為吏，其用法一也。思仁恕則樹德，加嚴暴則樹怨，公以行之，其子羔乎？”孔子所認同的是法的原則應當堅持，但在執(zhí)行時心懷仁義寬恕之心?！犊鬃蛹艺Z·正論解》還記載了孔子對鄭國太叔為政的評論：“善哉！政寬則民慢，慢則糾于猛。猛則民殘，民殘則施之以寬。寬以濟猛，猛以濟寬，寬猛相濟，政是以和?！贝斯适略凇蹲髠鳌芬灿蓄愃频挠涊d。因此，孔子是主張“寬猛相濟”的。這顯然是要求執(zhí)行法治時要很好地把握中道原則。

此外，即使是做好事，也要以維護法律的尊嚴和長遠的道德教化為前提?！犊鬃蛹艺Z·五儀解》中，孔子提到賢人時說：“德不踰閑，行中規(guī)繩”，就是說賢人施恩德時也不逾越法度，行事符合一定的準則。而《孔子家語·致思》記載子貢贖回魯國奴仆，因沒有按魯國法律去國庫領(lǐng)取錢財，受到孔子的批評。因為在魯國富人少而窮人多的情況下，不按法律去領(lǐng)取錢物，而按子貢的做法，就會導致魯國人不再從其他諸侯國那里贖回魯人了。

03：在執(zhí)行法治的過程中，應當如何做呢？

孔子擔任大司寇時期有較多的法治實踐。如，《孔子家語·好生》篇記載孔子擔任魯國司寇時，凡是遇到獄訟，“皆進眾議者而問之”，經(jīng)過咨詢后，然后再判斷應該聽從誰的建議。

又如，孔子由司空升為魯大司寇，“設(shè)法而不用，無奸民”（《孔子家語·相魯》）。好的法治是預防為主，有法而無須用法，有法而不擾民。再如，《孔子家語·始誅》曾記載，孔子在擔任大司寇時，有父子二人前來訴訟，就把他們關(guān)在一個牢房里，三個月沒有審理。父親請求中止訴訟，孔子就把他們放了，季孫氏聽說后認為孔子欺騙了他?？鬃痈锌卣f：“嗚呼！上失其道而殺其下，非理也。不教以孝而聽其獄，是殺不辜。三軍大敗，不可斬也；獄犴不治，不可刑也。何者？上教之不行，罪不在民故也。夫慢令謹誅，賊也；征斂無時，暴也；不試責成，虐也。政無此三者，然后刑可即也?！笨鬃釉谶@里指出，執(zhí)政者若自己沒有做好教化工作，或法令本身松弛，或沒有試行便責令執(zhí)行，如因此三者去殺掉犯有過失的老百姓，是不合理的。除此之外，是可以動用刑罰來處理的。

還如，孔子誅殺少正卯的故事為人們所熟知。在《孔子家語》《荀子》《史記》《淮南子》《說苑》《論衡》等都有類似的記載。但自南宋開始，其事的真實性開始受到質(zhì)疑，朱熹認為：“（此事）《論語》所不載，子思、孟子所不言……乃獨荀況言之。是必齊、魯陋儒，憤圣人之失職，故為此說，以夸其權(quán)耳?！焙髞淼拈惾翳场⒋奘龅纫灿蓄愃频挠^點，這顯然對孔子關(guān)于刑殺的論述理解上有偏頗。的確在《論語》中有這樣的記載：“季康子問政于孔子，曰：‘如殺無道以就有道，何如？’孔子曰：‘子為政，焉用殺！'”盡管孔子是主張以德服人的，但并不完全反對刑殺。如，在《孔子家語·相魯》中記載了魯定公與齊景公在夾谷盟會，孔子擔當為定公相禮的任務(wù)。這時齊國指使俳優(yōu)、侏儒在壇前戲耍，孔子說：“平民如果敢有迷惑、侮辱諸侯的，其罪當斬，請右司馬立刻行刑?！庇谑菙貧⒘速澹肿惝愄?。

古人對孔子的法治觀念并不陌生。我們所熟悉的三禮、歷代《刑法志》、律書等，對禮法關(guān)系都有清晰的理解。如《大戴禮記·禮察》：“禮者，禁于將然之前，而法者禁于已然之后?！薄短坡墒枳h》卷一《名例》：“德禮為政教之本，刑罰為政教之用?！奔词刮鞣剿枷爰乙灿姓J識到這一點的，如18世紀西方啟蒙思想家孟德斯鳩指出：“中國的立法者們所做的尚不止此。他們把宗教、法律、風俗、禮儀都混在一起，所有這些東西都是道德，所有這些東西都是品德?！保◤堁闵钭g：《論法的精神》上冊第313頁，商務(wù)印書館1987年版）

總之，我們只有摒棄禮法對立、“以禮入律”或者只是從指導思想上強調(diào)“禮”對法的作用等思想，真正將“禮”納入孔子的法治思想，才能深刻地理解孔子的法治觀。