金杜律師事務(wù)所合伙人 雷繼平

一、內(nèi)部關(guān)系可以適用合同法進(jìn)行解釋

1.公司設(shè)立：合同成立理論

2.公司出資糾紛：違約責(zé)任理論

3.公司訴權(quán)：利他合同理論

4.債權(quán)人訴權(quán)：代位權(quán)理論

（1）公司內(nèi)部關(guān)系，主要指公司股東之間、股東和公司之間以及公司高管和公司股東以及與公司之間的關(guān)系。舉個(gè)例子:

公司設(shè)立和股權(quán)確認(rèn)是密不可分的。實(shí)踐中大家可能會(huì)有這樣的誤區(qū)，某一個(gè)股東雖然名義上是公司股東，但他實(shí)際沒(méi)有履行出資義務(wù)。他的股東身份應(yīng)不應(yīng)該加以確認(rèn)？

實(shí)務(wù)中、公司法審判中給出的回答，恰恰印證了合同成立的理論，即只要當(dāng)事人意思表示一致，就可以認(rèn)定合同成立。同樣的，只要股東之間有設(shè)立公司的意思表示，就可以被認(rèn)為是公司股東，而不管這個(gè)股東是不是履行了對(duì)公司的出資義務(wù)。

也就是說(shuō)，一個(gè)沒(méi)有對(duì)公司出資的人，也可以成為公司的股東，不受名義股東未出資的限制。

股東對(duì)公司的出資義務(wù)，是他成為了股東后對(duì)公司應(yīng)當(dāng)履行的一種合同責(zé)任，而不是確認(rèn)股東資格的前提條件，這是合同法意思表示在公司法治理上的一個(gè)典型運(yùn)用。

所以說(shuō)，在公司設(shè)立的問(wèn)題上，在股東資格問(wèn)題上，我們堅(jiān)持著意思表示一致的合同法理論規(guī)則。

（2）公司股東沒(méi)有履行出資義務(wù)，這應(yīng)該是成為股東后應(yīng)當(dāng)履行的責(zé)任。公司實(shí)務(wù)中，更多的適用違約責(zé)任。由負(fù)有出資義務(wù)的股東，繼續(xù)履行出資義務(wù)，這是實(shí)際履行規(guī)則的適用。

如果股東拒絕履行其出資義務(wù)，有相應(yīng)的股東除名和公司解散規(guī)則。股東除名在一定程度上，也是出資合同和公司設(shè)立合同部分解除的問(wèn)題。解除原來(lái)的關(guān)系會(huì)導(dǎo)致被除名股東不再享有股東資格的法律后果，所反射出來(lái)的，也是合同法規(guī)則適用的問(wèn)題。

（3）如果股東沒(méi)有履行對(duì)公司的出資義務(wù)，公司可以要求股東履行相應(yīng)的責(zé)任；對(duì)其他的股東而言，也可要求未出資的股東履行出資責(zé)任。一個(gè)股東請(qǐng)求另一個(gè)股東履行其應(yīng)當(dāng)履行的責(zé)任，這是合同法的觀念。

既然是合同法的觀念，那么問(wèn)題是“誰(shuí)和誰(shuí)的合同呢？”應(yīng)當(dāng)理解為設(shè)立公司意思表示一致的股東之間的合同。合同主體是股東，是合同賦予每一方合同當(dāng)事人請(qǐng)求權(quán)。

公司為什么還能有要求股東履行出資義務(wù)的訴權(quán)呢？這在一定程度又是得益于合同法理論上“利他合同”理論。

因?yàn)閮蓚€(gè)股東，或者若干股東，他們協(xié)議向公司出資，公司在這個(gè)層面上，可以理解為是股東之間協(xié)議的受益人，有要求承諾人履行其承諾的請(qǐng)求權(quán)。

（4）債權(quán)人為什么也可以請(qǐng)求沒(méi)有履行出資義務(wù)的股東，來(lái)向公司履行出資義務(wù)，或者向債權(quán)人承擔(dān)“補(bǔ)充賠償責(zé)任”呢？

這一點(diǎn)可以歸結(jié)為合同法“代位權(quán)”適用，即履行出資義務(wù)的股東，對(duì)公司負(fù)有債務(wù)，公司又對(duì)債權(quán)人負(fù)有債務(wù)。公司的債權(quán)人可以追索負(fù)有出資義務(wù)的股東履行相應(yīng)的出資義務(wù)，這是一種代位權(quán)理論上的體現(xiàn)。