不良行為是否屬于行政處罰?

? ? ? 不良行為是為推進(jìn)社會誠信建設(shè),根據(jù)《中華人民共和國招投標(biāo)法》、《中華人民安全生產(chǎn)法》等相關(guān)的法律規(guī)定制定的。不良行為指建設(shè)工程活動中違反法律規(guī)定的行為。被認(rèn)定不良行為達(dá)到一定等級/分?jǐn)?shù)的,將被通告或無法參加政府建設(shè)項目的投標(biāo)等。那么,不良行為與行政處罰是否沖突?以下將根據(jù)行政處罰的特性(引用晏山嶸律師一書《行政處罰實務(wù)與判例解釋》中的行政處罰特征)分析不良行為。

(一)目的性,行政處罰的主要目的之一是維持良好的行政秩序。

? ? ? ?認(rèn)定不良行為的目的是減少企業(yè)的違法行為,也是維持良好行政秩序的形式之一。不良行為符合該特性。

(二)行政性,行政處罰是行政主體基于行政關(guān)系而做出的行政行為。

? ? ? ? 不良行為是由建設(shè)單位申請,行業(yè)主管部門認(rèn)定的,也符合上述特征。

(三)法定性。行政處罰的各類要素必須法定。

? ? ? ? 不良行為最初是在政府采購法第七十七條出現(xiàn),后國務(wù)院有相應(yīng)的文件、地方政府制定相應(yīng)的辦法將其落實,如此,也符合法定性。

(四)具體性。行政處罰是一種特定的具體行政行為。

? ? ? ?不良行為也是行業(yè)主管部門根據(jù)《安全生產(chǎn)法》等法律規(guī)范,就該行為違反某一規(guī)定做出的認(rèn)定。不良行為具有具體性。

(五)外部性。行政處罰是外部的行政行為,不是國家行政機(jī)關(guān)的自身管理。

? ? ? ? 被認(rèn)定不良行為的對象是施工單位,所以,不良行為是一種外部行政行為。

(六)最終性。即指有了最終的處理結(jié)論。

? ? ? ? 被認(rèn)定為不良行為的,根據(jù)該不良行為的等級/分?jǐn)?shù)作出相應(yīng)的限制,達(dá)到一定等級/分?jǐn)?shù)的將會受到該等級的相應(yīng)處理,如通報、不能參與政府部門建設(shè)項目的招投標(biāo)等。因不良行為的認(rèn)定有可疊加性,其并非最終性的行政行為。

(七)對象一般性。行政處罰的對象是違反行政法規(guī)范的相對人。

? ? ? ?被認(rèn)定為不良行為的是參與建設(shè)項目的施工單位,因此,不良行為的對象特定,不具有一般性。

(八)否定性。行政處罰是對違法行為的確認(rèn)并對相對人給予否定性評價。

? ? ? 不良行為的認(rèn)定是行業(yè)主管部門根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定確認(rèn)其違反法律并對其扣處相應(yīng)的分?jǐn)?shù)。 故,其符合該特征。

(九)懲戒性。行政處罰對違法行為人有懲戒性,迫使其承擔(dān)責(zé)任,修補和恢復(fù)遭到破壞的秩序及使相對人尊紀(jì)守法的功能。

(十)一次性。行政處罰是對違法行為所做的一次性處理。其與執(zhí)行罰(如沒收)不同,執(zhí)行罰目的是促使行為人未來履行義務(wù)(如沒收)。

? ? ? 違法行為被認(rèn)定為不良行為達(dá)到一定等級/分?jǐn)?shù)后該行為人在一段時間內(nèi)將會受到相應(yīng)的處理。如此,不良行為應(yīng)為執(zhí)行罰。

(十一)可救濟(jì)性,當(dāng)事人不服的,可依法提起行政復(fù)議、行政訴訟及國家賠償。

? ? ? ?在行業(yè)主管部門發(fā)出不良行為初步認(rèn)定告知書十,當(dāng)事人可進(jìn)行陳述申辯。在主管部門認(rèn)定該行為不良行為后,應(yīng)公告并向上級相關(guān)主管部門通告。暫無其它的救濟(jì)程序。如此,不良行為不具有可救濟(jì)性。

? ? ?綜上,不良行為不具有行政處罰的最終性、對象一般性、一次性、可救濟(jì)性,不符合行政處罰的特性。

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