你在設(shè)立公司的時(shí)候，是自己設(shè)立公司的公司章程還是像很多投資人設(shè)立公司時(shí)一樣，在工商局營(yíng)業(yè)大廳柜臺(tái)隨便索取一份章程文本，經(jīng)辦人員隨便進(jìn)行填空，股東們看也不看隨便就簽上了自己的大名。或者是更隨便的，通過(guò)報(bào)縫或小廣告找一家公司注冊(cè)代理人，根據(jù)代理人的指點(diǎn)在相關(guān)處簽上自己的大名，其他一切事務(wù)在所不問(wèn)。是不是直到完成工商注冊(cè)登記，你和股東連公司章程看都不看一眼？

如果你像上述所說(shuō)的那樣去設(shè)定公司章程的，你就可能給公司埋下了一顆定時(shí)的炸彈。

為什么這樣說(shuō)呢？我們先來(lái)看一個(gè)法律案例：

甲、乙、并三人共同出資成立公司，其中甲出資比例500萬(wàn)，占注冊(cè)資本50%、乙出資400萬(wàn)，占注冊(cè)資本的40%、丙100萬(wàn)，占注冊(cè)資本的10%。三名股東甲和乙是兄弟關(guān)系，乙和丙是夫妻關(guān)系，公司成立委托當(dāng)?shù)匾患移髽I(yè)注冊(cè)公司辦理工商登記程序，使用的全都是登記機(jī)關(guān)提供的示范文本。公司成立后，董事會(huì)由四名董事組成，除甲乙丙均擔(dān)任公司董事外，甲的妻子丁被選舉成為公司董事。公司經(jīng)營(yíng)半年后開(kāi)始盈利，但是公司一些重大的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)始終無(wú)法作出決定，由于甲和乙、丙持有的股份均為50%，而且股東和董事重合，一旦董事會(huì)出現(xiàn)僵局，股東會(huì)也無(wú)形成決議。這種狀況一直持續(xù)約兩年，甲申請(qǐng)強(qiáng)制解散公司，經(jīng)清算公司虧損將近400萬(wàn)。

在文章開(kāi)頭也有說(shuō)過(guò)，工商局營(yíng)業(yè)大廳柜臺(tái)有章程文本供需要的人員使用，這是政府機(jī)關(guān)為了提高行政效率，制定并公布一些標(biāo)準(zhǔn)的示范文本。對(duì)于不具備專(zhuān)業(yè)知識(shí)的投資人而言，使用國(guó)家制定的公司章程示范格式可以避免出現(xiàn)自己擬定的條款不符合法律規(guī)定的情形。案例中甲乙丙設(shè)立公司是通過(guò)企業(yè)注冊(cè)公司完成的，而且使用了工商管理機(jī)關(guān)提供的標(biāo)準(zhǔn)公司章程格式。但是，該注冊(cè)公司在為企業(yè)注冊(cè)的過(guò)程中忽視了股東持股比例相當(dāng)?shù)氖聦?shí)，沒(méi)有對(duì)格式章程個(gè)性化，未能事先在章程條款中預(yù)防公司運(yùn)營(yíng)中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)和糾紛。公司開(kāi)始經(jīng)營(yíng)后立即暴露出問(wèn)題，董事會(huì)出現(xiàn)僵局無(wú)法作出決議，而股東會(huì)不能正常召開(kāi)化解董事會(huì)僵局，最后公司無(wú)法運(yùn)營(yíng)只能申請(qǐng)強(qiáng)制清算。

那公司章程有什么作用呢？

公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團(tuán)規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時(shí)對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。我國(guó)《公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。”公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。

對(duì)公司的效力

公司章程是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程。根據(jù)公司章程，公司對(duì)股東負(fù)有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權(quán)利與利益，股東可以依照公司章程對(duì)公司提起訴訟。

對(duì)股東的效力

每一個(gè)股東，無(wú)論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后加入公司的股東，公司章程對(duì)其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對(duì)公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其提出訴訟。

對(duì)股東相互之間的效力

公司章程一般被視為已構(gòu)成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負(fù)有義務(wù)，因此，如果一個(gè)股東的權(quán)利因另一個(gè)股東違反公司章程規(guī)定的個(gè)人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對(duì)另一個(gè)提出權(quán)利請(qǐng)求。

對(duì)高級(jí)管理人員的效力

作為公司的高級(jí)管理人員，董事、監(jiān)事、經(jīng)理對(duì)公司負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，因此，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司章程規(guī)定的職責(zé)，公司可以依據(jù)公司章程對(duì)其提出訴訟。然而，董事、監(jiān)事、經(jīng)理是否對(duì)股東直接負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，則法無(wú)定論。一般認(rèn)為，董事等的義務(wù)是對(duì)公司而非直接對(duì)股東的義務(wù)。因此，在一般情形下，股東不能對(duì)董事等直接起訴。但各國(guó)立法或司法判例在確定上述一般原則的同時(shí)，也承認(rèn)某些例外情形。當(dāng)公司董事等因故意或重大過(guò)失違反公司章程的職責(zé)使股東的利益受到直接侵害時(shí)，股東可以依據(jù)公司章程對(duì)公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等提出權(quán)利主張。

股東未根據(jù)公司具體情況制定具有個(gè)性特征的公司章程，可能產(chǎn)生如下一項(xiàng)或多項(xiàng)法律風(fēng)險(xiǎn)（先列舉5項(xiàng)）：

1、由于市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的存在，公司隨時(shí)都有可能面臨清算注銷(xiāo)的風(fēng)險(xiǎn)，但是法律僅規(guī)定幾種可以解散公司的情形，其余事項(xiàng)作為兜底條款交由公司章程完成，因此，如果章程不詳細(xì)規(guī)定可預(yù)見(jiàn)的解散事由，在無(wú)股東會(huì)特別決議的情況下公司將無(wú)法解散，持續(xù)經(jīng)營(yíng)只能擴(kuò)大公司損失。

2、公司注冊(cè)機(jī)關(guān)根據(jù)公司提交的章程在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上核定經(jīng)營(yíng)范圍，如果隨意制定公司章程，就有可能出現(xiàn)公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍不一致的情況；

3、公司對(duì)外投資和對(duì)外擔(dān)保是對(duì)公司影響重大的現(xiàn)金流活動(dòng)，上述活動(dòng)的決定權(quán)限必須在公司章程中作出明確規(guī)定，否則任意進(jìn)行對(duì)外投資或擔(dān)保將不利于公司的穩(wěn)定發(fā)展；

4、公司法對(duì)董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)的構(gòu)成、選任、任期、職責(zé)、議事方式和表決程序僅僅做了簡(jiǎn)單的示范性規(guī)定，如果公司章程未對(duì)上述事項(xiàng)予以細(xì)化，則公司組織結(jié)構(gòu)的設(shè)置、權(quán)限和運(yùn)作將很難滿(mǎn)足公司的具體經(jīng)營(yíng)管理需要，對(duì)可能出現(xiàn)公司僵局不能事先予以防范；

5、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別約定應(yīng)明確在公司章程條款當(dāng)中，否則公司持續(xù)一段時(shí)期后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒(méi)有明確的規(guī)則遵循，容易導(dǎo)致?tīng)?zhēng)議，甚至無(wú)法完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序；

公司章程既然這么重要，那應(yīng)該怎么做？

公司章程的修訂屬于公司股權(quán)頂層設(shè)計(jì)和股權(quán)架構(gòu)的范疇?，F(xiàn)在最重要的是，把公司章程的文件拿出來(lái)，認(rèn)真研讀一遍，結(jié)合公司現(xiàn)狀，重新修訂。

當(dāng)然，要規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，就需要系統(tǒng)地學(xué)習(xí)股權(quán)相關(guān)的知識(shí)，重新從公司章程的起草到股權(quán)設(shè)計(jì)方案的設(shè)計(jì)每一步都統(tǒng)籌布局好。

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