一、定增法律意見書基本結(jié)構(gòu)
? ? ? 1、發(fā)行的主體資格
? ? ? 2、發(fā)行是否符合豁免向中國證監(jiān)會申請核準股票發(fā)行的條件
? ? ? 3、發(fā)行對象是否符合投資者適當性制度的有關(guān)規(guī)定
? ? ? 4、發(fā)行的過程與結(jié)果是否合法合規(guī)
? ? ? 5、發(fā)行的相關(guān)法律文件是否合法合規(guī)
? ? ? 6、現(xiàn)有股東是否存在優(yōu)先認購安排
? ? ? 7、發(fā)行涉及的私募投資基金和私募投資基金管理人備案或登記情況
? ? ? 8、本次股票發(fā)行新增股份的限售安排
? ? ? 9、發(fā)行人與股票發(fā)行對象簽訂的《股份認購合同》中是否存在特殊條款安排
? ? ? 10、發(fā)行人等相關(guān)主體和股票發(fā)行對象是否屬于失信聯(lián)合懲戒對象
? ? ? 11、律師認為需要說明的其他問題
? ? ? 12、結(jié)論意見
二、書寫定增法律意見書注意事項
? ? ? 1、很多法律意見書中沒有“釋義”這個部分，僅僅在法律意見書行文過程中在首次提及某個概念時，在括號中備注“下稱‘XX’“，鑒于法律文書需供閱讀者審閱，行文中列明簡稱的方式對閱讀者而言不易檢索。為方便閱讀者，還是建議在法律意見書的首部加入”釋義“的部分?！搬屃x” 部分一般書寫方式如下：
? ? ?在本法律意見書中，除非文義另有所指，下列詞語具有下述含義：
公司、發(fā)行人 ?指
本次發(fā)行 ?指
發(fā)行對象、認購對象 ? 指
? ? ?2、關(guān)于發(fā)行主體的資格
? ? ?具備股票發(fā)行主體資格，需滿足：（1）為有效存續(xù)的股份有限公司，不存在法律法規(guī)及《公司章程》規(guī)定的需要終止的情形；（2）股票在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓。
? ? ? 3、發(fā)行是否符合豁免向中國證監(jiān)會申請核準的條件
? ? 根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，股票發(fā)行后股東累計未超過200人的，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)審查，超過200人的，應(yīng)經(jīng)中國證監(jiān)會核準。因此，律師應(yīng)結(jié)合發(fā)行主體確認的股權(quán)登記日（全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)目前尚未對股東大會股權(quán)登記日日期做出限制性要求，參照上市公司，建議新三板掛牌公司股東大會的股權(quán)登記日定于T-3至T-7之間，T為股東大會召開日）發(fā)行主體登記在冊的股東情況（一般以中國證券登記結(jié)算中心提供的《證券持有人名冊》為準）以及擬發(fā)行對象情況確定本次股票發(fā)行是否應(yīng)經(jīng)證監(jiān)會核準。
? ? ? 4、發(fā)行對象是否符合投資者適當性制度的有關(guān)規(guī)定
? ? ?（1）《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第39條以及《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》第五條、第六條規(guī)定了可以參與掛牌公司股票發(fā)行的投資者條件。
? ? ? ?注意：《非上市公眾公司監(jiān)管問答——定向發(fā)行（二）》規(guī)定，單純依認購股份為目的而設(shè)立的持股平臺，不符合投資者適當性管理要求，不得參與股份認購。
? ? ? （2）發(fā)行對象為自然人的，除應(yīng)取得身份證等基本資料外，還應(yīng)取得有關(guān)證券公司開具的其為新三板合格投資者的證明文件。
? ? ?（3）發(fā)行對象為合伙企業(yè)的，除應(yīng)取得《營業(yè)執(zhí)照》等基本資料外，還應(yīng)取得其實繳出資額超過500萬元的證明文件（如：驗資報告、銀行業(yè)務(wù)回單）。
? ? ?（4）發(fā)行對象為企業(yè)法人的，除應(yīng)取得《營業(yè)執(zhí)照》等基本資料外，還應(yīng)確認其注冊資本是否超過500萬元。
? ? ?（5）若發(fā)行對象為發(fā)行主體的關(guān)聯(lián)方的，應(yīng)如實披露，并判斷該等關(guān)聯(lián)關(guān)系是否會影響本次股票發(fā)行。
? ? 5、發(fā)行過程及結(jié)果是否合法合規(guī)
? ? ?（1）股票發(fā)行事宜應(yīng)經(jīng)公司董事會、股東大會依《公司章程》等規(guī)定審議通過，如涉及回避表決的，應(yīng)回避表決。
? ? ?（2）發(fā)行主體應(yīng)嚴格依據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細則（試行）》等相關(guān)規(guī)定在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)信息披露平臺上披露與股票發(fā)行相關(guān)決議文件、股份認購公告等。王老師經(jīng)手的一個定增項目，因為未披露認購公告，導致審核員專門就此出具了反饋意見。
? ? ?（3）應(yīng)聘請具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的驗資機構(gòu)對本次發(fā)行進行驗資，確認發(fā)行對象已按照股票發(fā)行認購合同等相關(guān)文件履行了出資義務(wù)。
? ? （4）應(yīng)注意認購對象中不應(yīng)存在單純依認購股份為目的的持股平臺。
? ? ? 6、與股票發(fā)行相關(guān)的法律文件合法合規(guī)
? ? ?（1）核心法律文件應(yīng)為發(fā)行主體與發(fā)行對象簽訂的認購合同，認購合同應(yīng)包含發(fā)行對象認購數(shù)量、認購價格、認購方式、支付方式、限售安排、違約責任、爭議解決、生效條件等內(nèi)容，且該等內(nèi)容不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，亦不損害社會公共利益。
? ? ?另應(yīng)核查股票認購合同中是否存在估值調(diào)整、業(yè)績承諾及補償、股份回購、反稀釋等特殊條款，若存在，該等特殊條款是否存在《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）》規(guī)定得限制性情形，若存在該等情形，應(yīng)在申報前調(diào)整協(xié)議，以免因此影響股票發(fā)行進程。
? ? ?另，若股票認購合同中存在股份回購條款的，鑒于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)采取了對協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的股票設(shè)置申報有效價格范圍的措施（詳見全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)于2017年3月24日發(fā)布的《關(guān)于對協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票設(shè)置申報有效價格范圍的通知》），有可能導致股份回購條款無法執(zhí)行。因此，若股票認購合同中存在股份回購條款的，應(yīng)對股份回購條款不能執(zhí)行的情況做出后續(xù)安排。
? ? ? （2）其他協(xié)議，如資金監(jiān)管協(xié)議，其內(nèi)容亦不能違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益。
? ? ? ?7、現(xiàn)有股東是否具有優(yōu)先認購權(quán)
? ? 《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細則（試行）》第八條規(guī)定了現(xiàn)有股東在股票發(fā)行時的優(yōu)先認購權(quán)，同時規(guī)定，若公司章程對優(yōu)先認購另有約定的，從其規(guī)定。因此，應(yīng)注意核查掛牌公司章程中對優(yōu)先認購權(quán)做出特殊安排，如未作出特殊安排的，則應(yīng)注意要求現(xiàn)有股東就股票發(fā)行出具放棄優(yōu)先認購權(quán)的聲明文件。
? ? ? ?8、本次發(fā)行涉及的私募投資基金和私募投資基金管理人備案或登記情況
（1）應(yīng)核查發(fā)行人現(xiàn)有股東是否存在私募投資基金和私募投資基金管理人。
（2）應(yīng)核查發(fā)行對象是否存在私募投資基金和私募投資基金管理人。
（3）如發(fā)行人現(xiàn)有股東、發(fā)行對象存在私募投資基金和私募投資基金管理人的，需核查其是否按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》的規(guī)定履行了登記或備案手續(xù)。
9、股票發(fā)行新增股份的限售安排
一般情況下，如認購合同或其他文件沒有特殊安排，新增股份沒有法定的限售要求，可一次性進入全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓。
10、股份認購合同中的特殊條款安排
詳見前述”6、與股票發(fā)行相關(guān)的法律文件合法合規(guī)“部分。
11、發(fā)行人等相關(guān)主體和股票發(fā)行對象是否屬于失信聯(lián)合懲戒對象
應(yīng)根據(jù)《關(guān)于發(fā)布<關(guān)于對失信主體實施聯(lián)合懲戒措施的監(jiān)管問答>的公告》（股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公告[2016]94號）的要求，通過核查有關(guān)資料、登陸“全國法院被執(zhí)行人信息查詢網(wǎng)”、“全國法院失信被執(zhí)行人名單信息公布于查詢系統(tǒng)”、“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”、“信用中國”等網(wǎng)站的方式，核查發(fā)行人等相關(guān)主體以及發(fā)行對象是否屬于失信聯(lián)合懲戒對象。
12、律師認為需要說明的其他問題
除以上外，律師還應(yīng)注意核查：
（1）發(fā)行人是否存在提前使用本次股票發(fā)行的募集資金等違規(guī)使用募集資金的情形。
（2）發(fā)行對象是否存在委托持股、信托持股或其他類似安排，是否存在股份代持的情形。
（3）股票發(fā)行是否存在以非現(xiàn)金認購的情形，如存在，應(yīng)：發(fā)行前非現(xiàn)金資產(chǎn)情況做出詳細說明；說明非現(xiàn)金資產(chǎn)購買股份具體數(shù)量及比例，現(xiàn)金資產(chǎn)購買股份具體數(shù)量及比例，且非現(xiàn)金資產(chǎn)價值不應(yīng)高于經(jīng)有資質(zhì)的機構(gòu)評估確認的價值。
（4）其他可能對股票發(fā)行產(chǎn)生影響的事項。
閱 ? ?
