遙記得4年前，我第一次獨(dú)立面對(duì)固定總價(jià)的總承包合同，小伙伴提示我“仔細(xì)研究合同，對(duì)比合同，招標(biāo)圖，現(xiàn)場(chǎng)條件這些資料的區(qū)別。有一點(diǎn)點(diǎn)不一樣就向業(yè)主提出來(lái)，找機(jī)會(huì)破這個(gè)固定總價(jià)合同。”當(dāng)時(shí)我聽(tīng)得似懂非懂。期間想照著做，但是被工作驅(qū)趕著根本沒(méi)有時(shí)間研讀合同。就這樣忙忙碌碌地工作了兩年，然后稀里糊涂地交了總包結(jié)算。

現(xiàn)在，我面臨又一個(gè)固定總價(jià)的項(xiàng)目。帶著上個(gè)項(xiàng)目遺留的缺憾，我只字不落的研讀一遍總包合同想著找到突破口破掉固定總價(jià)合同的限制。可是業(yè)主也不是傻子，怎么可能隨便讓你破除掉。所以，拷問(wèn)自己變成工作的一部分。

可以破除掉的固定總價(jià)要素是什么？是與業(yè)主之間的關(guān)系，合同漏洞還是合同約定與現(xiàn)實(shí)之間的差異？又或者，我們隊(duì)破解固定總價(jià)合同這種說(shuō)法的理解就存在差異？我理解是：完全推翻固定總價(jià)合同的基本約定，變固定總價(jià)為固定單價(jià)。但是不排除他說(shuō)的是：在固定總價(jià)承包范圍外找到未包含的內(nèi)容，從而增加收入或彌補(bǔ)損失。

帶著滿(mǎn)腦子的疑問(wèn)，我開(kāi)始問(wèn)身邊的同事求解，身邊同事回答的不能讓我滿(mǎn)意，我就上網(wǎng)搜答案，讀書(shū)找答案。到現(xiàn)在自認(rèn)為還沒(méi)有找到終極答案，權(quán)當(dāng)做階段性的總結(jié)。算是給自己以及需要的人一個(gè)參照。

孫子兵法說(shuō)：“勝不勝在彼，敗不敗在己”。我會(huì)先從施工單位能掌控的方面說(shuō)起。

一、弄清楚“包干”范圍

固定總價(jià)的承包范圍通常有兩種。如吳迪律師所說(shuō)

“一是以工程量清單中所列的工程量為包干對(duì)象，二是以施工圖中的施工內(nèi)容為包干對(duì)象?！薄?】

我在工作中經(jīng)常遇到第二種包干范圍。其中兩個(gè)總包合同和我所有的分包合同都是這樣。最開(kāi)始做分包合同的時(shí)候，約定承包范圍“施工藍(lán)圖范圍內(nèi)的所有工序”。我不理解，也沒(méi)有找到讓我信服的答案。這個(gè)疑問(wèn)伴隨我度過(guò)人生中第一個(gè)固定總價(jià)項(xiàng)目。直到看到吳迪律師的這篇文章才恍然大悟。

首先，最終交付的項(xiàng)目是按照施工圖施工。施工圖代表買(mǎi)家想要的商品，為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)商品才會(huì)有一系列的商業(yè)合同。如果施工圖不詳細(xì)，就代表買(mǎi)家說(shuō)不清自己要的東西是什么。作為賣(mài)家很難給他一個(gè)準(zhǔn)確的報(bào)價(jià)。

其次，施工藍(lán)圖在合同中的解釋順序高于工程量清單。實(shí)際操作中，我們工程量清單的編制就是源自施工藍(lán)圖?？梢哉f(shuō)工程量清單是從價(jià)格的維度表達(dá)施工藍(lán)圖。

最后，工程量清單是人編制的，特別在時(shí)間緊迫的情況下，難免出現(xiàn)錯(cuò)漏。錯(cuò)誤的工程量清單代表對(duì)商品的錯(cuò)誤描述。從同一口徑來(lái)看，施工圖是描述商品的最佳文件。

弄清楚包干范圍之后，就很好解答“在固定總價(jià)承包范圍外找到未包含的內(nèi)容”這個(gè)問(wèn)題。對(duì)于我們來(lái)說(shuō)，就是找到施工圖（通常是招標(biāo)圖）描述不清晰的地方，要求業(yè)主澄清并出具設(shè)計(jì)變更單。這部分費(fèi)用是業(yè)主應(yīng)該承擔(dān)，操作起來(lái)也比較方便。

但是光有施工圖還不夠。有些工作內(nèi)容施工圖上無(wú)法體現(xiàn)，這就需要翻看合同?？春贤瑑?nèi)約定哪些工作是明確說(shuō)明費(fèi)用包含在合同總價(jià)內(nèi)的。如果沒(méi)有這樣說(shuō)，但是甲方要求做的或者是法律法規(guī)發(fā)生變化強(qiáng)制執(zhí)行的，就可以向業(yè)主索要簽證。

通常業(yè)主或者審計(jì)會(huì)對(duì)施工單位提出的簽證提出異議。說(shuō)XX簽證的內(nèi)容已經(jīng)包括在合同范圍內(nèi)。這時(shí)候千萬(wàn)不要輕易相信對(duì)方的話(huà)。對(duì)方很有可能沒(méi)記住合同里具體些了什么。但是就是想以固定總價(jià)為借口回絕。用博弈論模型來(lái)理解，業(yè)主方的最優(yōu)策略就是無(wú)論施工單位提什么要求，首先要做的就是拒絕。這是業(yè)主方的壓倒性策略。作為參與者，承包方一定要堅(jiān)定立場(chǎng)，不發(fā)放過(guò)任何一個(gè)要簽證的機(jī)會(huì)。如果單個(gè)簽證金額太小，可以過(guò)程中留好證據(jù)。一段時(shí)間后集中提起訴求。

【1】吳迪，固定總價(jià)模式下關(guān)于工程量清單錯(cuò)漏責(zé)任的問(wèn)題分析，建緯律師，微信公眾號(hào)。