首先來說說最壞的結(jié)果,最壞的結(jié)果當(dāng)然是被認(rèn)定為違法解除勞動合同。勞動合同法第四十八條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。
從上述規(guī)定可以看出,用人單位違法解除勞動合同,勞動者有兩個選擇權(quán):可以選擇要求繼續(xù)履行勞動合同,也可以選擇要求支付賠償金(即2N)。從實踐中的處理結(jié)果看,被裁判機關(guān)判令繼續(xù)履行勞動合同(恢復(fù)勞動關(guān)系)是最壞的結(jié)果,恢復(fù)的同時往往伴隨著補發(fā)被解雇期間的工資,這結(jié)果在司法實踐中是很常見的,如果仲裁、訴訟周期長,補發(fā)金額可能還超過賠償金的數(shù)額,并且問題沒有得到解決,這就要求用人單位解雇的理由充分,程序操作得當(dāng)。

其次,我們再來談?wù)劷?jīng)濟補償計算中的N、N+1、2N、2N+1、2(N+1)。
必須明確,2N+1、2(N+1)根本不存在法律上的依據(jù),提出這樣的要求,往往是勞動者對法律的誤讀或受到一些似懂非懂的“專業(yè)人士”誤導(dǎo)所致。
結(jié)合勞動合同法的相關(guān)規(guī)定,N實際為工作年限的代稱,正常情況下的經(jīng)濟補償為N。僅有三種法定情形解除合同,且未提前30日通知勞動者的,經(jīng)濟補償為N+1。違法解除勞動合同賠償金為2N。N、N+1、2N分別適用不同情形,不能兼得。
其實最容易被誤讀的是什么情況下要“+1”,很多人不管合同解除理由是什么,一概認(rèn)為需在經(jīng)濟補償外再加一個月的所謂代通知金。
勞動合同法中對于解除勞動合同的規(guī)定共有六條,即第三十六條關(guān)于協(xié)商解除勞動合同的規(guī)定,第三十七條關(guān)于勞動者提前通知解除勞動合同的規(guī)定,第三十八條關(guān)于勞動者即時解除勞動合同的規(guī)定,第三十九條關(guān)于過錯性解雇的規(guī)定,第四十條關(guān)于非過錯性解雇的規(guī)定,第四十一條關(guān)于裁員的規(guī)定。法律并未規(guī)定每種解除合同行為均適用“代通知金”的規(guī)定。勞動合同法只在第四十條中對“代通知金”進行規(guī)定。
勞動合同法第四十條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。
因此,“代通知金(+1)”僅在用人單位以上述三種理由解除合同且未提前30日書面通知時才能夠適用,如果用人單位解除合同不是上述三個理由,或者雖然是上述三個理由,但已提前30日書面通知,勞動者要求用人單位支付“代通知金”是無法得到法律的支持的。
有人認(rèn)為,勞動合同法第四十一條關(guān)于裁員有“用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況”的規(guī)定,如果用人單位未提前三十日向工會或者全體職工說明情況,是不是應(yīng)當(dāng)向勞動者支付“代通知金”?我認(rèn)為,勞動合同法規(guī)定可用一個月工資代替通知期的僅限于勞動合同法第四十條規(guī)定的三種情形,用人單位依據(jù)第四十一條規(guī)定裁員但未提前三十日向工會或者全體職工說明情況的,屬于違法解除合同行為,用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法解除合同的法律后果,勞動者要求支付“代通知金”無法律依據(jù)。
當(dāng)然,不管N、N+1、2N、2N+1、2(N+1),如果用人單位和勞動者能夠達成共識,那是當(dāng)事人對自身權(quán)利的自行處置。
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