“當(dāng)下競爭激烈又恰逢貿(mào)易戰(zhàn)不斷，技術(shù)秘密作為公司最重要的機(jī)密，決定公司的核心競爭力水平。對于商業(yè)競爭中，強(qiáng)如華為公司之流，技術(shù)保護(hù)準(zhǔn)則亦是奉為圭臬，強(qiáng)化技術(shù)保護(hù)是科技型公司保障其核心競爭力的必經(jīng)之路。奈何，當(dāng)內(nèi)部出現(xiàn)“內(nèi)奸”與他人合謀竊取技術(shù)秘密之時，于公司而言真可謂防不勝防。本文就從案例出發(fā)，分析“內(nèi)奸老員工”侵犯公司技術(shù)秘密后民事賠償責(zé)任上公司該做的事情”
案情舉例：A科技公司自主研發(fā)了制備X化學(xué)品關(guān)鍵技術(shù)工藝。公司老員工朱某，被B技術(shù)公司利誘之后竊取該關(guān)鍵技術(shù)工藝，并將該技術(shù)交給B技術(shù)公司利用。B技術(shù)公司獲取該技術(shù)秘密后，不僅迅速申請相關(guān)專利固定專利技術(shù)權(quán)利，而且據(jù)此開展相關(guān)的業(yè)務(wù)鏈，掙了一筆不說還挖走了A科技公司的一部分客戶源。
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爭議解決方式
侵犯商業(yè)技術(shù)秘密案件一般有多種維權(quán)途徑，主要包括有行政解決、仲裁解決、法院訴訟解決、多方協(xié)商解決。
眾所周知，侵犯商業(yè)技術(shù)秘密案件不僅涉及的是民事上的賠償責(zé)任，更具有震懾性的是此類案件還將涉及刑事中侵犯商業(yè)秘密罪。所以對于侵權(quán)方一旦入罪，面臨的不僅是簡單的賠償損失，更為要命的在未來將有一段時日與鐵窗為伍，終身背負(fù)著案底。
本文主要先探討的是法院訴訟解決中的民事賠償責(zé)任問題，即怎么要求賠償、賠償金額多少的問題。
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確定證據(jù)原則
一、商業(yè)秘密構(gòu)成要件
（一）明確技術(shù)秘密點
首先明確何為侵犯技術(shù)秘密，侵犯技術(shù)秘密的焦點在于，被侵犯的技術(shù)秘密應(yīng)當(dāng)是未經(jīng)公布不為公眾所知悉的秘密技術(shù)。
因此原告方維權(quán)必須事先內(nèi)部評估確定對方侵犯我們的秘密點所在，明確具體侵犯的是設(shè)計圖紙、生產(chǎn)工藝、生產(chǎn)環(huán)節(jié)等具體的秘密點，并對該部分的具體構(gòu)成和成為秘密點的原因進(jìn)行證明。秘密點最終能否被法庭所認(rèn)可，還需要第三方鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。
注：一般我們所說的秘密點均指未公開技術(shù)部分。在現(xiàn)實中，公司即使是獲得了相關(guān)專利并公開了，但該類產(chǎn)品在公開技術(shù)的背后仍存在尚未公開的工藝等，該部分工藝技術(shù)亦可能落入商業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)的范疇。
（二）秘密點證據(jù)準(zhǔn)備
秘密點的證據(jù)準(zhǔn)備關(guān)鍵在于，其證據(jù)最終證明力應(yīng)當(dāng)達(dá)到三個標(biāo)準(zhǔn)，即證明其“不為公眾所知悉”、“秘密點的價值性”和“已實施的保密措施”。
1、不為公眾所知悉的確定原則
指的是秘密點的秘密性要件。總體上根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條中“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”為原則。
秘密性要件的認(rèn)定方法：可申請由專家輔助人或司法鑒定等手段來解決事實認(rèn)定問題。
2、秘密點的價值性：對秘密點信息具有現(xiàn)實的或潛在的商業(yè)價值，進(jìn)行相應(yīng)舉證。
3、已實施的保密措施：
（1）有效性：公司所采取的保密措施要與被保密的秘密點相適應(yīng)，以他人不采取不正當(dāng)手段就無法取得為標(biāo)準(zhǔn)；
（2）可識別性：公司采取的保密措施，以承擔(dān)保密義務(wù)的相對人能夠意識到自己應(yīng)當(dāng)保密為標(biāo)準(zhǔn)；
（3）適當(dāng)性：秘密點的保密措施應(yīng)當(dāng)與其秘密點重要性相適應(yīng)。
結(jié)合案情：A科技公司首先需明確朱某和B技術(shù)公司竊取的技術(shù)秘密點，并通過專家輔助人或司法鑒定等手段為法庭所認(rèn)可。同時還需要對該“秘密點”的三大構(gòu)成要件進(jìn)行舉證。
二、侵權(quán)行為進(jìn)行舉證
商業(yè)技術(shù)秘密的侵犯具有秘密及隱蔽的特點，目前江蘇省高院對該項的審理原則是“實質(zhì)性相同加接觸”。通過“商業(yè)秘密點和構(gòu)成要件”的質(zhì)證，確定秘密點實質(zhì)性相同后，再由原告方對被告方能夠接觸商業(yè)秘密的事實進(jìn)行舉證。
結(jié)合案情：A科技公司對該“秘密點”的保密措施進(jìn)行舉證后，同步通過證明朱某可以接觸到該秘密點。
三、對侵權(quán)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任進(jìn)行舉證
侵犯商業(yè)秘密糾紛案件的民事責(zé)任一般是停止侵權(quán)和賠償損失。
其中賠償數(shù)額的確定，應(yīng)根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十七條確定賠償數(shù)額，也可以參照確定專利權(quán)的損害賠償數(shù)額來確定。
《反不正當(dāng)競爭法》第十七條：因不正當(dāng)競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。經(jīng)營者惡意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括經(jīng)營者為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
經(jīng)營者違反本法第六條、第九條規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予權(quán)利人五百萬元以下的賠償。
根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法司法解釋》第十七條規(guī)定：確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行;
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十一條規(guī)定：被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費(fèi)的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。
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侵權(quán)方抗辯應(yīng)對策略
一、明確秘密點之前的抗辯
被告方通過主張該技術(shù)秘密點為“公眾所知悉”的公知技術(shù)作為抗辯，因此就原告方則必須就該秘密點的“不為公眾所知悉”的特征加以充分舉證并說明。審判實踐中，通過司法鑒定或由被告就該信息已被公眾所知悉進(jìn)行舉證等方式降低原告的舉證難度。
二、明確秘密點之后的抗辯
1、自行開發(fā)研制
該項需被告方舉出充分證據(jù)證明所使用的技術(shù)信息為其自行開發(fā)研制所得，該類舉證難度較大，實踐中抗辯成功的案例也較少。
2、反向工程
被告方抗辯其通過技術(shù)手段對公開渠道的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息，如果被告對此予以了證明，則會產(chǎn)生被告方不侵權(quán)的法律效果，但并不意味著該商業(yè)秘密的秘密性喪失。
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總結(jié)
侵犯商業(yè)技術(shù)秘密案件最關(guān)鍵的是確定“秘密點”，秘密點的確認(rèn)事關(guān)訴訟成敗，為重中之重。如果一旦確認(rèn)失敗，將承擔(dān)賠了夫人又折兵的不利局面。
綜上而言，公司在日常管理中對外應(yīng)當(dāng)注重技術(shù)的權(quán)益保護(hù)，然而對內(nèi)也應(yīng)當(dāng)通過積極的保密措施保護(hù)核心技術(shù)，不給“內(nèi)奸”留有利益空間。一旦發(fā)生侵犯商業(yè)秘密的行為，也應(yīng)當(dāng)注重證據(jù)保護(hù)，尋求專業(yè)人員的咨詢和協(xié)助，預(yù)防因為不專業(yè)的處理行為導(dǎo)致?lián)p失的進(jìn)一步擴(kuò)大。
