做一個負責任的律師

(原文2013年1月31日發(fā)布于本人QQ空間,發(fā)布時署名:男爵律師)

做律師時間長了,出庭比較多,經(jīng)??吹接械穆蓭熼_庭時,準備不充分,或者答非所問,或者顧左右而言他,有的被當事人立即質(zhì)問,有的被法官風言風語,弄的這些律師下不了臺,真是替這樣的律師感到汗顏。所以,只要有機會與年輕律師或?qū)嵙暵蓭熖接懀偸前堰@些教訓向他們灌輸,想讓他們避免這些毛病,盡快成長。

其實,從另一個角度說,也是覺得如果自己的同行是這樣的不負責任,自己臉上也沒有光彩。有時候,準備不充分的是自己的對方的代理律師,我本人從對方的不充分中也獲得了很好的庭審效果。但是,當聽到自己的委托人評價對方的律師時,說:“對方的律師與您比差遠了!”在多次的些許沾沾自喜之后,也漸漸有些感覺不是滋味了:為什么就不能是雙方準備充分的基礎上的一次較量呢?為什么不是一次真正的真刀實槍的較量呢?如果是那樣,我們不是可以表現(xiàn)的更優(yōu)秀嗎?我們不是可以以整個行業(yè)的姿態(tài)獲得更多的尊重嗎?

等我做了仲裁員,經(jīng)常被指定做首席仲裁員,職責要求我對庭審的內(nèi)容,對各方主張的法律的適用格外關注。同時對于各方的舉證、質(zhì)證、辯論要求比較高的效率。但是,看看那些律師的庭審準備,總體說,是比較讓人失望的。

這些不充分表現(xiàn)在以下幾個方面:

1、事先不制作證據(jù)目錄。

開庭的時候,一說舉證,就東找一張,西找一張。事先不分類,不寫證明目的及證明對象,相互之間的聯(lián)系、矛盾不分析、不解釋。就這些了,你們仲裁員看著辦吧。

結果,忙得仲裁員在庭上替這些律師編號,分類,整理,那叫個累啊。其實累不累也倒還是其次的,關鍵是心里的悲哀:這就是拿了人家代理費的律師嗎?

其實,無論是法官還是仲裁員,在開庭時,還有庭審結束整理庭審思路、撰寫裁判文書時,都愿意看到這樣一份證據(jù):

(1)已經(jīng)按照案件事實發(fā)生的邏輯及時間順序排列;

(2)每一份證據(jù)說明什么問題,證明什么內(nèi)容,反駁什么內(nèi)容,讓人一目了然;

(3)內(nèi)容很多的材料,其中的重點內(nèi)容、原件有關內(nèi)容已經(jīng)被做了特別標示;

(4)注明時間及出處;

(5)裝訂得整整齊齊。

2、事先不告訴當事人準備原件、不告訴當事人帶身份證。

很多律師在開庭時,拿出了一沓證據(jù),都是復印件,人家對方質(zhì)證時,提出要求看原件,結果律師問當事人:“原件帶了嗎?”當事人回答:“我不知道還要帶原件,我以為復印件給你就行了。”結果這律師還埋怨當事人:“為什么不帶來?。俊睅聿粠?,人家當事人怎麼知道?你是律師你為什么不告訴人家?你與當事人怎么溝通的???

民事訴訟法以及最高人民法院的司法解釋、仲裁委的仲裁規(guī)則,無不對庭審的證據(jù)原件與復印件的對照做了規(guī)定,律師協(xié)會的案件辦理指引之類的行業(yè)規(guī)章也已經(jīng)對證據(jù)問題做了規(guī)定。我就納悶,為什么很多律師同志就是不按照這些規(guī)定及要求去做呢?

當事人進法院,法院仲裁委核對當事人身份時,都要核對身份證件,可是就是有很多律師忘記了告訴當事人攜帶身份證,結果搞得開庭的時候,連法庭都進不了!當事人聘請到這樣的律師,也算“三生有幸”了!

3、事先不閱卷,不遞交代理手續(xù)。

很多律師在開庭前才向仲裁庭遞交委托代理手續(xù),有的自己是律師但是卻連律師函也不提供。如果說是剛接受委托,還有情可原,如果說是早就辦理了委托手續(xù),不事先提交就說不過去了,這說明事先連卷也沒有閱讀過,因為只有提交了手續(xù)才閱卷的。

不閱卷的后果就是,對對方的證據(jù)沒有事先的辨認與分析,倉促應付,漏洞百出,有時候甚至導致自己的主張相互矛盾。沒有事先閱卷,也使得自己的舉證沒有針對性,自己的反駁軟弱無力,嚴重的甚至自己的舉證與對方的主張相去甚遠,互不搭界,可以說是離題萬里。

知彼知己,百戰(zhàn)不殆!事先不知道人家怎么主張的,不知道人家有什么證據(jù),這個庭可怎么開?

其實,律師代理案件的過程,就是一個根據(jù)事實與法律,說服裁判者的過程。事先去閱卷,去遞交代理手續(xù),也是熟悉裁判者,與裁判者有一個初步交流的機會。為什么不借助這個機會,與裁判者做一個初步的交流呢?

4、事先對案件基本事實不做調(diào)查。

我做首席仲裁員的一個案件,申請人方因另一方欠款到仲裁委申請仲裁,要求對方還款。這款是一個企業(yè)多年以前欠下的,申請人提交了一個訂立合同時的被申請人的營業(yè)執(zhí)照。立案后,按照合同上的地址找不到被申請人,只好公告送達。開庭時,我要求申請人的代理律師提交被申請人的登記材料。代理律師說:“沒查。”我說,休庭后去查查,抓緊向仲裁庭提交。休庭后,我讓書記員催了好幾次,結果兩個月過去了,他愣是沒查來。書記員讓我打電話,可能是因為我態(tài)度不好的緣故吧(我寧愿是因為我態(tài)度不好他有下面的表現(xiàn)),我說,你怎么能這樣?誰知這位律師惱了,說:“不就是一個案子嗎?我就不查了,你愿意駁回就駁回吧!”暈死!從此我知道,我沒有權利以要求自己所的律師的態(tài)度要求別所律師,我也沒有權利指責別的律師責任心不強!

后來,我只好打電話,找到申請人的單位,讓他們抓緊查一下。后來,書記員告訴我,申請人查來了,說這個被申請人已經(jīng)被注銷。我當時也沒在意,只是說,那就根據(jù)申請人請求追加被申請人主管單位再開庭吧。追加了被申請人的原主管單位,可以開庭了。等我們又坐到了仲裁庭的時候,一看申請人方查來的工商登記材料,我立馬又傻眼了:這個被申請人竟然是在訂立這個合同之前就已經(jīng)被其主管部門注銷了!注意,是“注銷”而不是“吊銷”!而申請人竟然還把這個單位的主管部門又列為被申請人!

案件審到這里,只好動員申請人撤訴,申請人的代理律師還理直氣壯地表示:不撤訴!最后,仲裁庭理所當然地駁回了申請人的仲裁請求!

我不知道最終那位律師拿到仲裁裁決書時,是怎么給當事人解釋“申請人所列被申請人不具備主體資格”、“雖然以XX單位的名義訂立合同,但是訂立合同時該單位就已經(jīng)注銷了,所以追加的被申請人不應承擔責任”的。我只是為這樣的同行感到羞辱與悲哀!

5、庭前不寫代理詞,庭后也不補寫。

代理詞是律師對案件的基本分析,表明了律師作為一方當事人的代理人,對案件的基本看法,其中包括了律師對案件基本事實、基本觀點、適用法律的分析與論證,以期己方的觀點可以得到法院或者仲裁機構的支持,從而實現(xiàn)委托人的目的,維護其利益。

所以,代理詞對于律師來說,是一個很重要的法律文書,只有一個準備充分的代理詞,才可以讓律師把自己對案件爭議問題的主張、分析、事實依據(jù)、法律依據(jù)分析清楚。有了代理詞,在法庭辯論時就可以言之有理、思路清晰、邏輯性強,取得良好的感染力、說服力,從而在更大程度上影響裁判人員的判斷,使自己的主張得到充分支持。

況且,代理詞寫好之后,應當根據(jù)庭審的情況,隨著訴訟進程的不斷進行,做出適當?shù)恼{(diào)整,不斷地修改、充實和完善,注意及時吸收新出現(xiàn)的情況,彌補代理詞中的漏洞。

但是,卻有很多律師事先根本不寫代理詞,只是在法庭辯論階段簡單發(fā)言幾句,論理不充分,邏輯性不強,律師說了一大通,說不定法庭或者仲裁庭僅僅記了幾句話。

6、事先不收集案件所涉法律法規(guī)。

律師是法律之師,不能師出無名。在法庭或仲裁庭上,我們的主張首先要有法律依據(jù),最起碼要法律沒有禁止性規(guī)定。我們不同意對方的主張,其根本理由就是說對方的主張違法法律規(guī)定,或者法律沒有規(guī)定要支持他的主張。所以,法律支持什么、禁止什么,哪些法條支持我們的主張,那些法條對我們的主張不利,這是事先要弄清楚的。

沒做律師以前,看電影電視上律師開庭時,慷慨激昂,動不動就陳述“根據(jù)XXX法律第XXX條第XX款”,言之鑿鑿,很是佩服律師的好記性。做了律師才知道,這并不復雜,只要開庭前,把案件所需要的法條逐一列出就可以了。

但是,在實踐中卻發(fā)現(xiàn),很多律師并沒有把案件所涉及到的法律法規(guī)收集一下,更沒有把相關的法條單列出來,不知道到法庭上宣讀一下“根據(jù)《民法通則》第XX條之規(guī)定”、“根據(jù)《合同法》”第XX條之規(guī)定”,庭上只會說“根據(jù)有關規(guī)定”,常見的規(guī)定,可能法官仲裁員也就不計較了,很多時候讓法官或仲裁員聽的一頭霧水,有時就禁不住追問一句:“有關規(guī)定?請陳述什么規(guī)定,是哪部法律哪條規(guī)定?”這種詢問,往往弄得代理人面紅耳赤,顧左右而言他。

其實,我發(fā)現(xiàn),有些人所謂的“有關規(guī)定”,他僅僅是根據(jù)自己的理解,或者是根據(jù)自己的案件的需要自己編出來的,不一定真有這樣的法律規(guī)定。

我真是替那些當事人捏了一把汗。聯(lián)想法院的工作人員對律師的態(tài)度,確實,我們的很多律師對當事人太不負責任了。這樣的律師大量存在,讓法官們?nèi)绾巫鹬剡@個群體?讓全社會如何尊重這個行業(yè)?

匠心
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