對此問題以筆者自編的一個小案例來討論。

甲詐騙乙150萬，隨即將150萬用于購買第三人丙的房屋，丙之前與甲不相識，通過中介簽訂房屋買賣合同，甲購得房屋后，將房屋抵押登記給某銀行，貸款100萬元。后甲因詐騙罪被判刑，追繳、退賠過程中乙與銀行就該房屋產(chǎn)生爭議。

甲：詐騙犯、房屋買賣合同買方、房屋抵押人

乙：刑事案件受害人

丙：房屋買賣合同賣方

銀行：抵押權(quán)人

首先在甲丙之間成立房屋買賣合同關(guān)系，丙與甲不相識，無從得知甲的購房款系贓款，通過中介與甲簽訂合同，此交易合法合規(guī)，甚至因為貨幣“占有即所有”，不能適用善意取得，丙就是基于房屋交易取得150萬元錢款，甲基于房屋交易取得房屋產(chǎn)權(quán)，沒有瑕疵。

如果是以詐騙所得贓物（比如珠寶首飾）來購置其他財產(chǎn)，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條第二款的規(guī)定“他人善意取得詐騙財物的，不予追繳。”，肯定了此類贓物可以被善意取得。即使在這樣情況下，雙方取得各自權(quán)利也沒有瑕疵，依《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十條第二款規(guī)定“被執(zhí)行人將贓款贓物投資或者置業(yè)，對因此形成的財產(chǎn)及其收益，人民法院應(yīng)予追繳?！奔姿徶玫姆课萑詫儆诒缓θ俗防U的范圍，但丙在其中已不負責(zé)任。

在甲合法購得房屋并登記之后，甲成為房屋的所有權(quán)人，有對房屋進行占有、收益、使用、處分的權(quán)利，甲以自有房屋向銀行抵押辦理貸款，并且辦理的抵押登記，完全符合抵押權(quán)成立的所有要件，銀行對該房屋享有優(yōu)先受償權(quán)。銀行在審核過程中只能通過權(quán)屬登記，在形式上審核房屋產(chǎn)權(quán)的真實狀況。在沒有證據(jù)證明銀行指導(dǎo)或者應(yīng)當(dāng)知道涉案房屋系贓款購置以及在貸款審核過程中存在過錯的情況下，銀行作為善意的第三人，其對涉案房屋享有的抵押權(quán)，依法應(yīng)予保護，銀行對抵押物的折價或者拍賣、變賣所得價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

關(guān)于被害人乙追賠與抵押權(quán)人銀行的受償順序問題，在《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十三條中規(guī)定：

?被執(zhí)行人在執(zhí)行中同時承擔(dān)刑事責(zé)任、民事責(zé)任，其財產(chǎn)不足以支付的，按照下列順序執(zhí)行：

（一）人身損害賠償中的醫(yī)療費用；

（二）退賠被害人的損失；

（三）其他民事債務(wù)；

（四）罰金；

（五）沒收財產(chǎn)。

債權(quán)人對執(zhí)行標(biāo)的依法享有優(yōu)先受償權(quán)，其主張優(yōu)先受償?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)在前款第（一）項規(guī)定的醫(yī)療費用受償后，予以支持。

由此規(guī)定可知，銀行對抵押房屋的優(yōu)先受償權(quán)在前，被害人乙退賠、追繳的權(quán)利在后。

而且由此規(guī)定中的順序我們可知，假設(shè)房屋存在第二個抵押權(quán)利人丁，并且房屋已做抵押登記，丁的權(quán)利同樣在受害人乙前面。若是甲的房屋長期拖欠小區(qū)物業(yè)費、水電費，那么物業(yè)費、水電費此類債務(wù)因不享有優(yōu)先受償權(quán)而歸于“其他民事債務(wù)”，其權(quán)利應(yīng)在退賠受害人乙的損失之后。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條第二款的規(guī)定“第三人善意取得涉案財物的，執(zhí)行程序中不予追繳。作為原所有人的被害人對該涉案財物主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其通過訴訟程序處理”以及《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第五條第二款“經(jīng)過追繳或者退賠仍不能彌補損失，被害人向人民法院民事審判庭另行提起民事訴訟的，人民法院可以受理?！?/b>我們可以知道被害人乙不能通過退賠彌補的損失，可以另行提起民事訴訟來要求甲賠償損失。在此依筆者意見，無論是贓款贓物，受害人的物權(quán)已經(jīng)消滅，在此的權(quán)利基礎(chǔ)屬于債權(quán)請求權(quán)。

原創(chuàng)：張克岳——山東德衡（日照）律師事務(wù)所