四、工作時(shí)間
19. 【加班】如何認(rèn)定加班
“加班”一般可理解為員工因用人單位安排，在法定工作時(shí)間延長(zhǎng)工作時(shí)間繼續(xù)工作、在休息日或法定節(jié)假日工作。具體而言，加班一般需滿足：
（1）系基于用人單位的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要 ，而非員工自發(fā)延長(zhǎng)工作時(shí)間或完成事務(wù)需要。
（2）由用人單位安排在法定工作時(shí)間外進(jìn)行崗位或其他相應(yīng)工作；
（3）前述工作系勞動(dòng)定額外的工作或正常工作時(shí)間內(nèi)無(wú)法完成的工作任務(wù)。
因此，如果員工僅以考勤時(shí)間超過(guò)法定工作時(shí)間，但無(wú)法說(shuō)明其超過(guò)法定工作時(shí)間的工作內(nèi)容以及是否為用人單位安排或同意的，尚不足以構(gòu)成加班。實(shí)踐中，如果員工能夠證明其超過(guò)法定工作時(shí)間的工作內(nèi)容以及該工作系在用人單位安排或同意情況下進(jìn)行的，則較可能被認(rèn)定為加班。如，在法定工作時(shí)間外，主管人員通過(guò)郵件、即時(shí)通訊軟件向員工告知工作任務(wù)，并限時(shí)或要求限時(shí)完成；員工在休息日、法定節(jié)假日工作，并在社交媒體上曬出工作成果，其主管人員進(jìn)行肯定性評(píng)論或點(diǎn)贊等。
《勞動(dòng)法》第四十一條：用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過(guò)一小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)三小時(shí)，但是每月不得超過(guò)三十六小時(shí)。
《勞動(dòng)法》第四十二條：有下列情形之一的，延長(zhǎng)工作時(shí)間不受本法第四十一條規(guī)定的限制：
（一）發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動(dòng)者生命健康和財(cái)產(chǎn)安全，需要緊急處理的；
（二）生產(chǎn)設(shè)備、交通運(yùn)輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的；
（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
《勞動(dòng)合同法》第三十一條：【加班】用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)者加班。
用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問題的解釋（一） 》第四十二條：勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人 單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。
20. 【加班】員工加班未獲審批，是否有權(quán)主張加班費(fèi)？
在加班審批制度下，如果員工主張加班的，但用人單位主張員工加班未獲得審批拒絕支付加班費(fèi)的，不一定能夠得到支持。
根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第十三條，在勞動(dòng)者完成勞動(dòng)定額或規(guī)定任務(wù)后，根據(jù)實(shí)際需要安排勞動(dòng)者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間外工作的，即應(yīng)支付加班費(fèi)。如果員工提供證據(jù)證明其系接受單位安排從事額外工作的，比如提供了上級(jí)在下班后布置工作任務(wù)的微信聊天記錄，員工按照上級(jí)指示在當(dāng)天進(jìn)行工作并反饋成果，即便該加班未經(jīng)用人單位審批，仍有可能認(rèn)定為存在加班事實(shí)。此外，如果有證據(jù)證明員工因工作需要再法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作，員工也提供了加班申請(qǐng)，但用人單位怠于審批、無(wú)合理理由不予審批的，即便未獲審批，也很難認(rèn)定為不存在加班事實(shí)。
綜上，如員工能夠提供證據(jù)證明系接受單位安排從事額外工作，僅憑加班未獲審批難以否定加班事實(shí)存在以不支付加班費(fèi)，員工有權(quán)主張加班費(fèi)。
《工資支付暫行規(guī)定》第十三條：用人單位在勞動(dòng)者完成勞動(dòng)定額或規(guī)定的工作任務(wù)后，根據(jù)實(shí)際需要安排勞動(dòng)者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付工資：
（一）用人單位依法安排勞動(dòng)者在日法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外延長(zhǎng)工作時(shí)間的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的１５０％支付勞動(dòng)者工資；
（二）用人單位依法安排勞動(dòng)者在休息日工作，而又不能安排補(bǔ)休的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的２００％支付勞動(dòng)者工資；
（三）用人單位依法安排勞動(dòng)者在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的３００％支付勞動(dòng)者工資。
實(shí)行計(jì)件工資的勞動(dòng)者，在完成計(jì)件定額任務(wù)后，由用人單位安排延長(zhǎng)工作時(shí)間的，應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定的原則，分別按照不低于其本人法定工作時(shí)間計(jì)件單價(jià)的１５０％、２００％、３００％支付其工資。
經(jīng)勞動(dòng)行政部門批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的，其綜合計(jì)算工作時(shí)間超過(guò)法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的部分，應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間，并應(yīng)按本規(guī)定支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的工資。
實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制度的勞動(dòng)者，不執(zhí)行上述規(guī)定。
《對(duì)＜工資支付暫行規(guī)定＞有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定》
一、《規(guī)定》第十一條、第十二條、第十三條所稱“按勞動(dòng)合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”，系指勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人所在的崗位（職位）相對(duì)應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)?！ ∫騽趧?dòng)合同制度尚處于推進(jìn)的過(guò)程中，按上述條款規(guī)定執(zhí)行確有困難的，地方或行業(yè)勞動(dòng)行政部門可在不違反《規(guī)定》所確定的總的原則基礎(chǔ)上，制定過(guò)渡措施。
二、關(guān)于加班加點(diǎn)的工資支付問題
１．《規(guī)定》第十三條第（一）、（二）、（三）款規(guī)定的在符合法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間的制度工時(shí)以外延長(zhǎng)工作時(shí)間及安排休息日和法定休假節(jié)日工作應(yīng)支付的工資，是根據(jù)加班加點(diǎn)的多少，以勞動(dòng)合同確定的正常工作時(shí)間工資標(biāo)準(zhǔn)的一定倍數(shù)所支付的勞動(dòng)報(bào)酬，即凡是安排勞動(dòng)者在法定工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間或安排在休息日工作而又不能補(bǔ)休的，均應(yīng)支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)１５０％、２００％的工資；安排在法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)另外支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)３００％的工資。
２．關(guān)于勞動(dòng)者日工資的折算。由于勞動(dòng)定額等勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)都與制度工時(shí)相聯(lián)系，因此，勞動(dòng)者日工資可統(tǒng)一按勞動(dòng)者本人的月工資標(biāo)準(zhǔn)除以每月制度工作天數(shù)進(jìn)行折算。
根據(jù)國(guó)家關(guān)于職工每日工作８小時(shí)，每周工作時(shí)間４０小時(shí)的規(guī)定，每月制度工時(shí)天數(shù)為２１．５天?？紤]到國(guó)家允許施行每周４０小時(shí)工時(shí)制度有困難的企業(yè)最遲可以延期到１９９７年５月１日施行，因此，在過(guò)渡期內(nèi)，實(shí)行每周４４小時(shí)工時(shí)制度的企業(yè)，其日工資折算可仍按每月制度工作天數(shù)２３．５天執(zhí)行。
21. 【加班】員工拒絕加班安排，用人單位能否解除勞動(dòng)合同？
根據(jù)《勞動(dòng)法》第四十一條，用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商，可延長(zhǎng)工作時(shí)間，但一般每日不得超過(guò)1小時(shí)。確需延長(zhǎng)的，每日不得超過(guò)3小時(shí)，每月不得超過(guò)36小時(shí)。
如用人單位超過(guò)上述規(guī)定加班時(shí)長(zhǎng)上限要求員工加班得，即便用人單位在規(guī)章制度規(guī)定或勞動(dòng)合同中約定超過(guò)上述標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)時(shí)間，該等規(guī)定或約定也會(huì)因違反法律規(guī)定而被認(rèn)定為無(wú)效。對(duì)此，基于超時(shí)加班屬于違法行為，員工有權(quán)拒絕該等安排，用人單位不得以員工拒絕加班為由解除勞動(dòng)合同。
來(lái)源：金杜律師事務(wù)所：企業(yè)勞動(dòng)合規(guī)百問百答。
