北京金杜律師事務(wù)所 ? ?雷繼平
一、公司法定代表人變更糾紛
實(shí)踐中，公司法定代表人變更往往會(huì)引起紛爭(zhēng)。
股東撤換原來(lái)的法定代表人，任命新的法定代表人，如果被撤銷(xiāo)的法定代表人抵抗的時(shí)候，事情往往就不那么簡(jiǎn)單了。
在解決這個(gè)問(wèn)題之前，我們先梳理一下相關(guān)法律規(guī)定。
公司法第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程規(guī)定來(lái)確定。因此，法律不作強(qiáng)制性規(guī)定，由公司章程規(guī)定誰(shuí)作為公司的法定代表人，董事長(zhǎng)、總經(jīng)理都可以，但需要依法辦理登記。公司登記條例第27條進(jìn)一步細(xì)化了公司申請(qǐng)變更登記的相關(guān)要求。上述變更，都需要法定代表人簽署相關(guān)文件。
民事訴訟法第48條規(guī)定，公司訴訟由其法定代表人進(jìn)行。
在原法定代表人不愿意退出的情況下，新選法定代表人如何獲得公司法定代表人的地位，這是實(shí)踐中面臨的一個(gè)訴訟難題。
首先，法定代表人是法律規(guī)定還是章程規(guī)定？
這個(gè)問(wèn)題，法律規(guī)定十分明確，法定代表人由公司章程規(guī)定。
其次，法定代表人是通過(guò)“決議”確定還是通過(guò)“決定”確定？
這就要看法定代表人的任命，是屬于“股東會(huì)”的職權(quán)范圍內(nèi)還是“董事會(huì)決議”的職權(quán)范圍。
公司法沒(méi)有對(duì)該問(wèn)題作出規(guī)定，而是賦予股東通過(guò)公司章程自行確定的權(quán)利，即如何確定法定代表人可以通過(guò)章程來(lái)決定。
章程可以約定由股東會(huì)決定，也可以約定由董事會(huì)決定；公司既可以通過(guò)“決定”方式，也可以通過(guò)“決議”方式任命法定代表人，這屬于公司章程的自決事項(xiàng)。
但現(xiàn)在大多數(shù)公司章程，都沒(méi)有規(guī)定法定代表人的選擇程序。這種情況下，法定代表人如何產(chǎn)生呢？
法定代表人是公司章程必須記載的事項(xiàng)，如發(fā)生變更，在沒(méi)有規(guī)定其他程序的情況下，法定代表人的改變很有可能被理解為是變更章程，按法定程序，需要公司2/3以上的股東決定通過(guò)。
因此，如果沒(méi)有設(shè)置公司法定代表人變更程序，就給公司設(shè)置一個(gè)很大的難題，本來(lái)可以由簡(jiǎn)單程序解決的問(wèn)題，本來(lái)可以由董事會(huì)自決的問(wèn)題，被演化成了一個(gè)需要經(jīng)由2/3多數(shù)股東決定的復(fù)雜問(wèn)題。
同時(shí)，公司章程修訂不僅需要有股東會(huì)決議，按公司登記條例第27條的規(guī)定，還應(yīng)提交由公司“法定代表人”簽署的變更登記申請(qǐng)書(shū)。這個(gè)“法定代表人”，是原來(lái)的法定代表人還是新任命的法定代表人？
我的理解是“原來(lái)的法定代表人”簽署變更申請(qǐng)書(shū)，請(qǐng)求將法定代表人變更為他人，這才是立法本意。
原法定代表人如果拒絕退出公司，這個(gè)程序走的下去嗎？答案的否定的，走不下去。
那么應(yīng)該如何處理呢？
首先想到的是訴訟解決。談到訴訟，先要解決公司印章和公司法定代表人之間的“交織與糾纏”。
如果被罷免的法定代表人拒不交出印章，也不讓出自己的位置，該如何處理？
我們還是先梳理一下相關(guān)法律規(guī)定。
公安部關(guān)于印章刻制辦法規(guī)定，一般公司應(yīng)當(dāng)憑合法的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、登記證書(shū)或所在地派出所出具的證明，到公安機(jī)關(guān)辦理公司的印章刻制手續(xù)。其中，手續(xù)包括公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照原件和復(fù)印件、法定代表人和經(jīng)辦人身份證原件和復(fù)印件以及委托書(shū)，委托書(shū)可以是公司出具的授權(quán)委托書(shū)，也可以是公司法定代表人出具的授權(quán)委托書(shū)。如果公司出具的委托書(shū)，需要加蓋公章或者由公司法定代表人簽字并加蓋手印。
從前述規(guī)定可見(jiàn)，公章的刻制，離不開(kāi)法定代表人。因?yàn)樾枰ǘù砣说纳矸葑C原件，還需要法定表人親筆簽字并加蓋手印簽發(fā)的授權(quán)委托書(shū)。
公章刻制離不開(kāi)法定代表人，法定代表人的更換，又離不開(kāi)公司公章。因此，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，想通過(guò)工商機(jī)關(guān)變更登記來(lái)解決這個(gè)問(wèn)題，面臨著解決不了的困境。
因此，就有了公司證照、印章的返還之訴，就是請(qǐng)求公司原法定代表人返還公司證照和印章。當(dāng)我們?nèi)〉昧斯镜淖C照和印章的情況下，用公司的證照和印章去提交公司變更所需要的相關(guān)申請(qǐng)文件，最終取得變更的結(jié)果。
