? ? ? ? 上個(gè)星期拜讀了蘇力教授的大作《制度是怎樣形成的》誰說并沒有讀完但對書中的內(nèi)容也有了一番自己的理解。? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 書中最主要的章節(jié)通過一場政治斗爭，為我講述了一個(gè)制度的起源故事發(fā)生在1801年的美國。故事主角約翰馬歇爾正在忙著給一些委任狀 ，加蓋國務(wù)院的大印。三天全國會通過法律創(chuàng)設(shè)了這些法官職位昨日總統(tǒng)提名，今天白天參議院剛剛 批準(zhǔn)這些具體的法官人選他如此廢寢忘食的原因在于:聯(lián)邦黨人在去年底的總統(tǒng)和國會選舉中全面失敗，從法律上看。午夜之后亞當(dāng)斯總統(tǒng)就將離任，馬歇爾也將卸去國務(wù)卿之職，而他們的對頭！共和黨領(lǐng)袖杰弗遜張繼任美國第三任總統(tǒng)。作為戰(zhàn)略撤退的第一步馬歇爾必須趕在午夜前送出這些委任狀。

總體戰(zhàn)略部署從1800年就開始了。由于行政權(quán)和立法權(quán)均已喪失，聯(lián)邦黨人唯一可能控制的就是司法領(lǐng)域。因此亞當(dāng)斯總統(tǒng)立刻提名年輕力壯堅(jiān)定的聯(lián)邦黨人馬歇爾出任首席大法官。并得到了其控制國會的認(rèn)可還通過了一系列法律想要增強(qiáng)司法權(quán)，要知道在當(dāng)時(shí)美國的最高法院一直是一個(gè)可有可無的部門，上一屆的最高法院大法官更是將其稱之為雞肋。而這些法律中最重要的就是設(shè)立了一大批治安法官。于是，一大批忠誠的聯(lián)邦黨人就紛紛就認(rèn)了新設(shè)官職。由于所有委任狀，必須于當(dāng)天午夜前由國務(wù)院送出否則沒有執(zhí)照的法官將不被法律承認(rèn)。但為人壯之勢卻出了差錯(cuò)，有17份治安法關(guān)的委任狀未能送達(dá)。于是新到總統(tǒng)拒絕承認(rèn)做17名治安法官的合法性。而這些法官在萬般無奈的情況下，依據(jù)1789年法官法向最高法院提出訴訟要求最高法院向新上任的國務(wù)卿麥迪遜發(fā)出訓(xùn)令，令他送出委任狀馬希爾面對的局面非常微妙他很上，借此機(jī)會教訓(xùn)杰弗遜總統(tǒng)和共和黨人，同時(shí)也希望能借此提高最高法院的權(quán)威性。但當(dāng)時(shí)到最高法院是一個(gè)既無權(quán)用無間的部門無法強(qiáng)迫政府和國會服從最高法院的判決，這時(shí)馬歇爾向我們展示了她老奸巨猾對一面他將問題概括為三個(gè)方面1.發(fā)官們是否有權(quán)獲得委任狀2.法官們的權(quán)利被違反法律上是否應(yīng)給予救濟(jì)。三如果可以給予救濟(jì)，能否由最高法院發(fā)出訓(xùn)令在這份長達(dá)27頁的判決書中，滿是要用了20頁對前兩個(gè)問題做出了準(zhǔn)確的回答。但在最后一條上馬是要解釋說，由于法官們是依據(jù)1789年的《法官法》起訴，要求對麥迪遜發(fā)出去膩，但是，依據(jù)美國憲法第三條，跟該案件不屬于憲法規(guī)定的最高法院的管轄之列。因此，當(dāng)憲法與《法官法》商沖突時(shí)，必須服從憲法，如果發(fā)現(xiàn)兩個(gè)規(guī)則有沖突，適用法律的人必須決定誰有效慢線，巧妙地運(yùn)用了一個(gè)法律技巧記在審判中通過20頁的判決書，狠狠的打了杰弗遜總統(tǒng)的臉面，但最終否決了馬伯利的訴求，避免了與其正面沖突，也就避免了自己的尷尬，同時(shí)也就避免了自己的尷尬，同時(shí)這個(gè)判決也提升了，最高法院的權(quán)威性并主張了司法審查的權(quán)利，創(chuàng)立了審查國會立法的先例也這也就意味著接受了一個(gè)原則及聯(lián)邦最高法院有權(quán)解釋憲法，并判斷國會立法機(jī)關(guān)是否憲，并成為一個(gè)先例。這個(gè)判決大大提高了美國最高法院的威信，從根本上改變了他雞肋的形象，初步確立了三權(quán)分立和制約平衡的格局

從這個(gè)事間中我們可以看出并非所有制度的形成都是出于一些大一的，公平的旅游這個(gè)微如今眾多法學(xué)家，法律家贊美的司法審查制度的發(fā)生完全是一個(gè)歷史的偶然是黨派間爭奪權(quán)力政治家不共戴天的產(chǎn)物，是他們的激情和狡詐，這斗爭和妥協(xié)的產(chǎn)物。是他們追求各自利益的副產(chǎn)品，因此制度的起訴起源并不重要，重要的是其所實(shí)際發(fā)生的作用于他在人類歷史中的重大意義。