? ? ? 還有2天,2018年就遠(yuǎn)去了?;仡?,是為了更好的紀(jì)念。
? ? ? 如果用一個(gè)字概括2018,我認(rèn)為忙可以成為其中之一。的確,整個(gè)一年都是在忙碌中度過(guò)。不管是開庭,還是在接案。
? ? ? 回顧2018,至少這幾起案件,讓我記憶猶新,也值得分享。
? ? 1. “小三案”。
? ? 一個(gè)有婦之夫,與一個(gè)女同志相識(shí)了。在不長(zhǎng)的一段時(shí)間內(nèi),僅僅銀行轉(zhuǎn)賬就達(dá)幾百萬(wàn)元人民幣之巨。后被其配偶發(fā)現(xiàn)。提起了贈(zèng)與合同無(wú)效之訴。歷經(jīng)一審、二審,最終順利的拿到了上述款項(xiàng)。
? ? ? 法院認(rèn)定贈(zèng)與合同無(wú)效,理由是夫妻關(guān)系存續(xù)期間,沒(méi)有特別約定的前提下,婚后所得都是夫妻共同財(cái)產(chǎn)。一方非為生活所需處分夫妻共同財(cái)產(chǎn)應(yīng)協(xié)商或者取得一致意見(jiàn)。
? ? ? 另外,婚姻關(guān)系存續(xù)期間,有配偶者又與他人發(fā)生關(guān)系有違法律和道德。且與社會(huì)公序良俗不符。故該贈(zèng)與行為應(yīng)被認(rèn)定為無(wú)效。
? ? 可謂竹籃打水一場(chǎng)空。有人又提出不同看法。認(rèn)為這樣便宜了某一方,對(duì)于另一方保護(hù)不足。但是,法律原本就是妥協(xié)的藝術(shù)。只能選擇盡量的平衡,卻不能面面俱到。
? ? ? 在當(dāng)下,只能依據(jù)現(xiàn)有的規(guī)則辦案和斷案,而不能是其他。至于將來(lái)是否修訂,那是未來(lái)的事情。
? ? ? 2.“房產(chǎn)反悔案”。
? ? ? 一個(gè)拆遷安置戶,待安置房屋到手后,因?yàn)橘Y金緊張,故將該房產(chǎn)掛牌出售。家庭成員三人,當(dāng)時(shí)兒子尚未成年。正在讀高中。出售合同是父母二人簽字。因?yàn)楫?dāng)時(shí)不具備辦理產(chǎn)權(quán)登記和過(guò)戶登記條件。故沒(méi)有立馬進(jìn)行過(guò)戶。僅僅約定具備條件時(shí)出售方應(yīng)協(xié)助辦理。
? ? ? 合同簽訂后,買方即將絕大部分購(gòu)房款支付給了賣方。賣方當(dāng)場(chǎng)就將房屋鑰匙,有關(guān)房屋的原始憑證交付給了買方。
? ? ? 買方取得房屋后,進(jìn)行了裝飾裝修并開起了家庭旅館。經(jīng)營(yíng)多年。期間,賣方因?yàn)樯赓Y金周轉(zhuǎn)困難,又找到買方協(xié)商,問(wèn)扣留的尾款可否提前支付部分。后買方一人與賣方一人簽訂了補(bǔ)充協(xié)議一份。大意就是因?yàn)橘u方原因尾款提前支付,待具備辦理過(guò)戶等條件時(shí),賣方無(wú)條件協(xié)助買方進(jìn)行辦理。
? ? 之后,房屋因當(dāng)?shù)卣?,一直不具備過(guò)戶條件。買方、賣方相安無(wú)事。
? ? ? 到了2017年時(shí),具備辦理過(guò)戶條件了,買方找到賣方,賣方一直塘塞買方。直到有一天法院找上門來(lái)。才知道賣方因?yàn)榍穫课荼徊榉?。法院?shí)地看房了,才知道房屋已經(jīng)被出售的事實(shí)。
? ? ? 買方向法院出示了相應(yīng)的合同、補(bǔ)充協(xié)議,付款憑證等。法官給買方、賣方協(xié)商。讓買方尾款打人法院執(zhí)行賬號(hào)。賣方2個(gè)月內(nèi)協(xié)助買方取得產(chǎn)權(quán)證書。否則買方起訴解決。
? ? ? 后,賣方不但不協(xié)助買方辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù),而且又以出賣房屋時(shí)兒子未簽字,不同意出售為由予以拒絕。實(shí)則房屋價(jià)值大升。無(wú)奈,買方只能起訴解決。
? ? ? 該案經(jīng)過(guò)一審,二審,法院還是支持了我們的訴請(qǐng)。理由是買賣合同有效,雖然未經(jīng)過(guò)其兒子的簽字,但是出售之時(shí)兒子尚未成年,作為監(jiān)護(hù)人的父母有權(quán)代理該兒子。且出賣當(dāng)時(shí)確實(shí)為了家庭之需,不是為了某人自己利益。而且房款對(duì)價(jià)也確實(shí)用于了家庭生意之需。
? ? ? ? 一審、二審過(guò)后,房屋已經(jīng)辦理出了房產(chǎn)證書。買方心頭的陰霾和疑慮隨著太陽(yáng)的升起而云開霧散。
? ? ? 拿到產(chǎn)權(quán)證書的當(dāng)天,買方還聯(lián)系了孫律師,特意分享了她的喜悅。
? ? ? 做人應(yīng)誠(chéng)信,做人應(yīng)感恩。不能為了一點(diǎn)小利,而喪失了做人的基本底線。別人給了你方便,關(guān)鍵時(shí)刻幫助了你,你應(yīng)當(dāng)知恩圖報(bào),而非農(nóng)夫與蛇。
? ? ? (3)醫(yī)保詐騙案
? ? ? 老子享受醫(yī)保全額報(bào)銷,兒子看到了漏洞。利用這個(gè)漏洞在為老子配取藥物的過(guò)程中夾帶私貨,為自己也開具了相應(yīng)的藥物。
? ? ? 后醫(yī)保線上的工作人員發(fā)現(xiàn)異常,聯(lián)系了我的當(dāng)事人。要求前去說(shuō)明情況。由于法律意識(shí)淡薄,更是僥幸心理作怪。置之不理。最后人家報(bào)警,當(dāng)事人被抓。
? ? ? 關(guān)押了二十多天,被取保候?qū)?。案件到了檢察院。從檢察院的案卷來(lái)看,金額70多萬(wàn)。如果成立,則10年以上沒(méi)有任何問(wèn)題。因?yàn)樵p騙罪是數(shù)額犯。達(dá)到一定金額,適用一檔刑期。
? ? ? 怎么辦?此時(shí)的當(dāng)事人猶如熱鍋上的螞蟻,那個(gè)急啊。
? ? ? 面對(duì)這樣的情況,作為律師只能從案卷入手,發(fā)現(xiàn)問(wèn)題,分析問(wèn)題,進(jìn)而解決問(wèn)題。
? ? ? 經(jīng)過(guò)閱卷,律師發(fā)現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人有利的部分。比如有些藥物,老子可以用,兒子也可以用。憑什么就說(shuō)一定是被兒子用了呢。如果這些藥物推給老子,這些金額自然降低了。可,問(wèn)題關(guān)鍵,此時(shí)老子已經(jīng)人在天堂笑呢。
? ? 經(jīng)過(guò)與檢察院承辦檢察官的溝通、交流。我建議檢察院能夠?qū)讣嘶毓惭a(bǔ)充偵查。以便解決上述問(wèn)題。溝通順暢,檢察院也同意了退偵。一個(gè)月后,案件又回到了檢察院。金額果然降低了不少。但是離當(dāng)事人要求的目標(biāo)還是有差距。
? ? ? 當(dāng)事人的想法很簡(jiǎn)單,我不管判我多久,我就想緩刑。想法簡(jiǎn)單,任務(wù)艱巨。
? ? 退賠,認(rèn)罪認(rèn)罰....,能想的都想到了。但是檢察院說(shuō)不能確保緩刑。為了能讓當(dāng)事人緩刑,檢察官出了一個(gè)主意。她說(shuō)檢察院提起公訴時(shí),不按認(rèn)罪認(rèn)罰程序走。按普通程序訴。球,踢給了法院。
? ? ? 開庭,積極面對(duì)。態(tài)度,很誠(chéng)懇。經(jīng)過(guò)一上午的開庭。面對(duì)檢察院3到7年的量刑建議。最終人民法院判處了3年有期徒刑,緩刑四年的判決結(jié)果。
? ? ? 壓在當(dāng)事人心里的石頭終于落了地。當(dāng)事人高興,辯護(hù)律師更是開心。但是,高興、開心的同時(shí),我們應(yīng)該反思自我。不能為了私利觸犯法律,不能發(fā)現(xiàn)了漏洞就鋌而走險(xiǎn)。因?yàn)椋嗽谧?,天在看。你的行為,總?huì)有痕跡。心中有敬畏,行動(dòng)才不至于偏離航道。
? ? ? (4)駕駛證降級(jí)案
? ? ? 為公司開車,公司套牌駕駛員不知情的情況下,被交警扣12分,駕駛證降級(jí)并罰款4000元處罰。
? ? ? 對(duì)于此,駕駛員認(rèn)為自己很冤枉。不服該處罰并委托孫律師提起了行政訴訟。
? ? ? 行政官司,又稱之為民告官。中國(guó)有句俗語(yǔ):餓死不做賊,冤死不告狀。歷來(lái)認(rèn)為官司不是什么好事。別說(shuō)告的是官老爺了。
? ? ? 接受委托后,收集證據(jù),準(zhǔn)備訴狀。提起立案,受理,開庭。一切還算順利。至少立案時(shí)不像以往那樣艱難了。
? ? ? 開庭安排在某周四的下午。出庭的是交警大隊(duì)的副大隊(duì)長(zhǎng)和一名警官。庭審中對(duì)方依然態(tài)度決絕,認(rèn)為自己程序合法,實(shí)體處罰更是沒(méi)有任何問(wèn)題。要求法院駁回我們的訴請(qǐng)。并聲稱我們是搞錯(cuò)了主體,告錯(cuò)了對(duì)象。應(yīng)該去找車輛公司。
? ? ? 我們認(rèn)為被告處罰程序不合法,處罰主體不當(dāng),要求法院撤銷處罰,恢復(fù)原狀。也即駕駛證原有狀態(tài)。
? ? ? 經(jīng)過(guò)2個(gè)多小時(shí)的庭審。合議庭宣布閉庭。經(jīng)過(guò)合議庭合議后再作出判決。庭審結(jié)束后,孫律師與當(dāng)事人都說(shuō)好了,如果結(jié)果不理想,孫律師免費(fèi)給其打到中院去。一定討要一個(gè)說(shuō)法。因?yàn)楫?dāng)時(shí)擔(dān)心地方法院受制于地方政府或者其他干涉。想跳出地方政府這個(gè)層級(jí)。
? ? ? 周一上午上班的路上。孫律師接到了承辦法官的電話。開口就說(shuō),孫律師你們這個(gè)案件,要說(shuō)被告實(shí)體是否違法還不好說(shuō),程序確實(shí)有些問(wèn)題。你看這樣可否,你們撤訴,我讓被告給你撤銷處罰。當(dāng)時(shí)一聽,心里肯定高興,如果撤銷處罰。我們的目的不就是這個(gè)嘛。只要目的達(dá)到,其他可以忽略的嘛。因?yàn)閺慕Y(jié)果意義上而言,這個(gè)當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)能接受。只是咱律師畢竟只是代理人。還需要征求當(dāng)事人自己的意見(jiàn)。我就與法官說(shuō),這個(gè)我認(rèn)為可以,只是法官我不能立馬回答你,我問(wèn)一下當(dāng)事人意見(jiàn)后再立馬回復(fù)你可以嗎。法官說(shuō)沒(méi)問(wèn)題。
? ? ? 果不其然,當(dāng)事人一聽,與我的想法一樣。于是就這么愉快的定下來(lái)了。目前駕駛證已經(jīng)恢復(fù)原狀。當(dāng)事人開心,咱律師更開心。
? ? ? 行政處罰,往往舉證責(zé)任在被告。被告的壓力會(huì)更大。如果舉證不能,就需要承擔(dān)不利后果。但是,有些基礎(chǔ)事實(shí)的舉證,還需要原告來(lái)承擔(dān)。
? ? 有人建議,行政訴訟,被告方不應(yīng)當(dāng)委托律師應(yīng)訴。因?yàn)樽龀瞿硞€(gè)行政行為的時(shí)候,它應(yīng)當(dāng)清楚程序和實(shí)體,并有相應(yīng)的依據(jù)。
? ? ? 我也碰到過(guò)被告委托律師代理的案件。但是,代理律師的那個(gè)水平,實(shí)在不敢茍同。因?yàn)槲仪宄?,能夠代理政府部門出庭的,沒(méi)有好爹,至少需要一個(gè)好娘吧!至少當(dāng)下如此。至于將來(lái)會(huì)否改觀,一切都在變化中。
? ? 還有好多案件,值得我銘記。以上是成功的案件。猶如錢幣有兩面一樣。過(guò)去的2018年,也有讓我牢記在心的敗訴案件。我認(rèn)為明明可以勝訴的,但是結(jié)果卻無(wú)情的打臉。至今還在反思中....
? ? ? 勝敗乃兵家常事。作為律師,我們無(wú)法決定結(jié)果。但是,作為具有主觀能動(dòng)性的人,我們可以利用自己的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn),專業(yè),素養(yǎng),還有一顆認(rèn)真負(fù)責(zé)的??,去影響結(jié)果。你說(shuō)是不是?
? ? ? 名為2018,實(shí)則不符。中途醒來(lái),難以入眠。胡亂記錄,權(quán)當(dāng)總結(jié)。
? ? ? 回顧,為了更好的紀(jì)念??偨Y(jié),為了更好的出發(fā)。
? ? ? 2018,即將遠(yuǎn)去,2019,已經(jīng)向我們招手。新的一年,我們攜手,繼續(xù)拼搏奮斗在時(shí)代的大道上。
? ? ? 不負(fù)青春,不負(fù)卿!
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