“請(qǐng)問如果離婚，孩子撫養(yǎng)權(quán)給了母親，但是母親身亡。如果母親留有遺囑，可以將撫養(yǎng)權(quán)交給外公外婆么？孩子爸爸經(jīng)常加班，孩子的事基本不管，而且曾經(jīng)因?yàn)榻箲]癥去安定醫(yī)院接受過(guò)藥物治療?！?/p>

以上是一個(gè)客戶的咨詢問題，從家事律師的專業(yè)角度來(lái)看，其實(shí)就是未成年人子女的監(jiān)護(hù)權(quán)歸屬問題：未成年人的母親去世父親尚在世的情況下，母親能否通過(guò)遺囑的方式將孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)交給外祖父母？

筆者認(rèn)為是不能的。

我國(guó)《民法典》婚姻家庭編中沒有明確規(guī)定親權(quán)的概念，對(duì)未成年人子女的監(jiān)護(hù)權(quán)本質(zhì)上講就是國(guó)外許多國(guó)家規(guī)定的親權(quán)，是指父母對(duì)未成年子女在人身和財(cái)產(chǎn)方面的監(jiān)督、保護(hù)權(quán)利，這是基于父母與未成年子女的身份關(guān)系而產(chǎn)生的權(quán)利，父母對(duì)未成年子女的權(quán)利義務(wù)是一種天然的和法定的親權(quán)關(guān)系。

《民法典》第二十七條第一款規(guī)定，“父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人”，這是法定監(jiān)護(hù)關(guān)系；根據(jù)第二十七條第二款的規(guī)定，只有在父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的情況下，才可由其他人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人?？梢?，父母是第一順位的監(jiān)護(hù)權(quán)人，只有當(dāng)父母均已去世或者喪失監(jiān)護(hù)能力的時(shí)候，才可以由祖父母行使監(jiān)護(hù)權(quán)。

母親通過(guò)遺囑的方式將監(jiān)護(hù)權(quán)交給外祖父母的方式，是否構(gòu)成對(duì)監(jiān)護(hù)權(quán)的委托，尚存在一定疑問。但即便是母親在世只是因?yàn)榭陀^原因（比如母親是現(xiàn)役軍人或者長(zhǎng)期出差國(guó)外等）無(wú)法親自行使監(jiān)護(hù)權(quán)，而將未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)委托給外祖父母，由外祖父母照看孩子的情況下，如果未成年人的父親主張親自行使監(jiān)護(hù)權(quán)，人民法院也會(huì)支持父親的訴訟請(qǐng)求。

但是，對(duì)于客戶咨詢的這個(gè)問題，并非沒有變通的處理辦法。孩子母親已經(jīng)去世，父親又工作繁忙不具備親自行使監(jiān)護(hù)權(quán)的客觀條件，而外祖父母尚具備履行監(jiān)護(hù)義務(wù)的能力，那么如果各方均能以未成年人的利益為首要考慮準(zhǔn)則，可以嘗試達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，即孩子的父親享有對(duì)孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)，但父親可以將該監(jiān)護(hù)權(quán)通過(guò)委托的方式交由孩子的外祖父母行使，如此同樣可以達(dá)到雙方均滿意的效果。