3月16日晚間，中國(guó)恒大(HK.03333)（“恒大”）公告，將所持有的15.5億股萬(wàn)科A（“萬(wàn)科”）(約占萬(wàn)科總股本的14.07%)的表決權(quán)委托給深圳市地鐵集團(tuán)有限公司（“深鐵”）行使。據(jù)此，深鐵目前持有萬(wàn)科29.38%股份表決權(quán)。有關(guān)專業(yè)人士認(rèn)為，深鐵已成為萬(wàn)科實(shí)際控制人。
據(jù)上，委托表決權(quán)成為深鐵此次控制萬(wàn)科的“尚方寶劍”。那么，委托表決權(quán)從法律上如何界定？除委托表決權(quán)，股東還有哪些通過(guò)行使股權(quán)控制公司的方法？筆者將對(duì)此進(jìn)行分析。
股東權(quán)利系股東基于股東資格對(duì)公司享有的權(quán)利，其可分為參與管理權(quán)和資產(chǎn)收益權(quán)。參與管理權(quán)系參與公司意思形成、決定公司事務(wù)的權(quán)利，包括但不限于股東會(huì)或股東大會(huì)召集權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)、查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)等。資產(chǎn)收益權(quán)包括但不限于利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等。其中表決權(quán)對(duì)控制公司具有重要作用，通過(guò)行使表決權(quán)，股東可決定董事人選和公司決策等，例如阿里巴巴董事會(huì)成員即由以馬云為首的合伙人會(huì)議決定，馬云亦即通過(guò)行使該董事選任表決權(quán)而牢牢控制阿里巴巴帝國(guó)。
從法律角度來(lái)說(shuō)，表決權(quán)作為股東權(quán)利的一項(xiàng)子權(quán)利，在法律未禁止的前提下，可委托其他股東行使。據(jù)此，被授權(quán)股東的表決權(quán)比例會(huì)增加進(jìn)而掌握公司的控制權(quán)。上述恒大委托深鐵行使其對(duì)萬(wàn)科所持股份表決權(quán)進(jìn)而使得深鐵實(shí)際控制萬(wàn)科即為典型例證。
除委托表決權(quán)外，實(shí)踐中，股東還可通過(guò)以下股權(quán)制度控制公司：
一、股權(quán)（表決權(quán)）比例設(shè)置
1. 持股67%、51％和34%
《中華人民共和國(guó)公司法》（“《公司法》”）第42條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！蓖瑫r(shí)，《公司法》第103條第1款規(guī)定：“股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)”。
據(jù)上，有限公司表決權(quán)原則上依據(jù)出資比例行使，公司章程另有規(guī)定除外；股份公司表決權(quán)依據(jù)出資比例行使，沒(méi)有例外。
因此，有限公司中原則上持有股權(quán)比例較高的股東可更有效控制公司；股份公司亦然。
根據(jù)《公司法》第43條第2款和第103條第2款，公司重大事項(xiàng)變更如修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本、合并、分立、解散或變更公司形式的股東（大）會(huì)決議應(yīng)由代表三分之二以上表決權(quán)的股東（或出席股東）表決通過(guò)。因此，如股東持有公司67%的股權(quán)（份），其可通過(guò)決定公司重大事項(xiàng)變更絕對(duì)控制公司。除上述重大事項(xiàng)，持有51%股權(quán)（份）的股東可決定其他事項(xiàng)（如董事選任等）的變更，進(jìn)而相對(duì)控制公司。實(shí)踐中，囿于資金不足，持有公司67%或51%的股權(quán)（份）較為困難，此時(shí)如欲控制公司，可盡量持有公司34%的股權(quán)（份），如上所述，公司重大事項(xiàng)變更需
由代表三分之二以上表決權(quán)的股東（或出席股東）表決通過(guò)，故持有34%股權(quán)（份）的股東可行使否決權(quán)阻止該等事項(xiàng)表決通過(guò)進(jìn)而實(shí)現(xiàn)反向控制公司。
綜上，股東可通過(guò)分別持有公司67%、51%以及34%股權(quán)（份）實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的絕對(duì)、相對(duì)以及反向控制。
2. 設(shè)定同股不同權(quán)制度
如上所述，有限公司章程可規(guī)定股東表決權(quán)不按出資比例行使，故章程可對(duì)特定股東表決權(quán)進(jìn)行特別約定，如同樣持有50%股權(quán)的a、b股東，可規(guī)定b股東行使67%的表決權(quán)，如此，雖僅持有50%股權(quán)，但b股東可絕對(duì)控制公司。
但同股不同權(quán)制度僅適用于有限公司，原因在于《公司法》并未授權(quán)股份公司章程作特別約定。
二、歸集表決權(quán)
如股東無(wú)法持有公司34%股權(quán)（份），其仍可通過(guò)歸集表決權(quán)的方法控制公司，詳述如下：
1. 構(gòu)建持股實(shí)體
實(shí)踐中，有的公司股東數(shù)量繁多，股權(quán)（份）比例分散，并無(wú)絕對(duì)或相對(duì)控制股東，此時(shí)可由部分股東組建一法律實(shí)體（有限合伙或有限公司）并通過(guò)該法律實(shí)體間接持有公司股權(quán)（份）。例如，甲公司股東為abcd，分別持股20%、20%、20%和40%，現(xiàn)abc另設(shè)一有限公司乙公司（或有限合伙d）（并由c擔(dān)任乙公司法定代表人和執(zhí)行董事或有限合伙d的普通合伙人），并將合計(jì)60%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司（或合有限合伙d）。如此，abc三人通過(guò)乙公司（或有限合伙d）間接持股甲公司并通過(guò)控制乙公司（或有限合伙d）行使60%的表決權(quán)進(jìn)而控制甲公司。
2. 簽署一致行動(dòng)人協(xié)議
所謂一致行動(dòng)是指股東通過(guò)簽署協(xié)議、 其他安排，與其他股東共同擴(kuò)大其所能夠支配的公司表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。股東通過(guò)簽署一致行動(dòng)人協(xié)議后可在股東（大）會(huì)上形成一致決議，進(jìn)而控制公司。如上例中，abc還可簽署一致行動(dòng)人協(xié)議約定三人在股東（大）會(huì)中決議保持一致，如此三人通過(guò)“合力”控制公司。
簽署一致行動(dòng)人協(xié)議在上市公司中運(yùn)用較多，原因在于，監(jiān)管機(jī)構(gòu)往往要求上市公司披露實(shí)際控制人并明確股權(quán)的穩(wěn)定性。
（完）
