? 文｜申文波律師

我在之前的文章「刑案通識(shí)」001.放棄幻想，準(zhǔn)備斗爭提到「黃金救援37天」，并認(rèn)為這是一個(gè)很有迷惑性的概念。這個(gè)說法流傳甚廣且影響深遠(yuǎn)，在我剛?cè)胄械臅r(shí)候，就被不斷灌輸這個(gè)概念的重要性。概言之，「黃金救援37天」指刑案當(dāng)事人被拘留至檢察院批準(zhǔn)逮捕這個(gè)時(shí)間段，具體點(diǎn)就是拘留30天+決定批捕的7天，之所以用「黃金救援」四字冠名，大意指這個(gè)階段是爭取不批捕——放人的最佳救援時(shí)期。

這個(gè)通俗易懂的名詞，好處是能引起刑案家屬對該階段的重視，特別是「救援」二字體現(xiàn)著責(zé)任和緊迫性，但同時(shí)更多的是增添了刑案參與人的焦慮感。需要注意的是，刑案家屬一般都會(huì)在第一時(shí)間咨詢或聘請專業(yè)律師介入，無需再創(chuàng)造個(gè)詞進(jìn)行提醒。我和公安、檢察院的人聊起過這個(gè)概念，大部分人感覺很陌生。在接待刑案家屬的咨詢時(shí)，也多被問及這方面的事情。鑒于這個(gè)階段屬實(shí)重要且容易出現(xiàn)認(rèn)識(shí)誤區(qū)，因此，有必要予以整理、回應(yīng)。常見認(rèn)識(shí)誤區(qū)主要集中在以下6個(gè)方面：

一、認(rèn)為錯(cuò)過該時(shí)間段，案件就相當(dāng)于被判了「死刑」。不少人認(rèn)為，檢察院批準(zhǔn)逮捕，案件一般就已經(jīng)板上釘釘，毫無辯護(hù)空間。這個(gè)觀點(diǎn)是有待商榷的，案件被批捕，固然可能意味著公安初步掌握了犯罪證據(jù)，錨定了當(dāng)事人?；蛘弋?dāng)事人全撂了，后續(xù)補(bǔ)充收集證據(jù)就可以了。但案件簡單的可以分為事實(shí)清楚、證據(jù)充分或事實(shí)不清、證據(jù)不足的，即使是前者，也是有輕判實(shí)刑、緩刑、不起訴等空間。同時(shí)，隨著案件的偵查，可能會(huì)出現(xiàn)變化也未可知，因此，絕對不可以隨意放棄。

二、認(rèn)為拘留臨近30天才報(bào)捕。實(shí)踐中經(jīng)常遇到這種情況：時(shí)常有人等到30天屆滿，才去咨詢案件有沒有報(bào)捕到檢察院、具體承辦檢察官是誰，溝通不批捕放人的法律意見。其實(shí)，案件可能已經(jīng)批捕快一周了甚至快一個(gè)月了，因而無法和刑案家屬交代。實(shí)際上，公安報(bào)捕日期并非嚴(yán)格按照30天計(jì)算，有可能是3天、7天、14天中的任何一天提請檢察院批捕，或者在30天內(nèi)任何一天提請逮捕。所以，切忌臨近30天才去檢察院溝通不批捕的問題。我遇到過一個(gè)案件，當(dāng)天刑事拘留、當(dāng)天逮捕。之所以，發(fā)生這種情況，一般是前期以行政拘留15天名義先把人關(guān)起來，再外圍取證，進(jìn)而刑拘，在第14天提請逮捕，無縫銜接。

三、溝通主體有問題，錯(cuò)過溝通不批捕機(jī)會(huì)。偵查階段把委托手續(xù)遞交給公安的具體承辦人，全程和承辦人溝通案件進(jìn)展是通常做法，但也會(huì)遇到被套路的情況。和承辦人溝通，被告知案件會(huì)在臨近30天報(bào)捕，實(shí)際上案件已經(jīng)報(bào)捕，等到30天再去檢察院溝通，黃瓜菜都涼了。雖然有規(guī)定，案件重大節(jié)點(diǎn)要及時(shí)通知律師，但基于案件偵查需要等考慮，不通知或虛假通知律師也時(shí)有發(fā)生，被套路往往也無可奈何。因此，建議同時(shí)向檢察院案管中心咨詢案件是否報(bào)捕，案管中心和案件沒有實(shí)質(zhì)性的利害關(guān)系，一般不會(huì)瞞著律師。

四、隱瞞事實(shí)或弱化情節(jié)，都不利于溝通工作的開展。很多刑案當(dāng)事人或家屬，構(gòu)建一個(gè)有利于自己的故事框架，讓律師以此為基礎(chǔ)和檢察院溝通不批捕意見，實(shí)際上往往會(huì)起到反作用。在偵查階段，律師無法看到卷宗，所做出的判斷，一者來自于辦案經(jīng)驗(yàn)，另一方面則依托于當(dāng)事人的陳述。律師提出不批捕意見的法律或邏輯起點(diǎn)是當(dāng)事人陳述的事實(shí)，構(gòu)建的故事。如果這個(gè)事實(shí)與其向公安的陳述存在偏差，則會(huì)導(dǎo)致律師的意見如無源之水、無根之木，南轅北轍，自說自話。這種情況在刑事案件中普遍存在，需要在會(huì)見時(shí)就提前說明利害關(guān)系。律師可能不需要真相，但需要信息對稱。

五、忽略偵查階段取?；蛏暾埐粓?bào)捕的重要性。并不說非要等到案件報(bào)捕到檢察院，才溝通不批捕放人的事情。溝通不批捕的目的，主要還是為了放人。申請取保候?qū)?、申請公安不?bào)捕，都有可能達(dá)到同樣的目的——放人，所以都要嘗試嘗試。但是，從客觀情況考慮，如果沒有提供強(qiáng)有力的證據(jù)或存在特殊情節(jié)，公安決定拘留后直接取保的概率和不報(bào)捕的概率不會(huì)很大，這需要做好充分的心理準(zhǔn)備。

六、溝通主體單一，對話的人不是決策者。決定權(quán)在哪里，辯護(hù)權(quán)在哪里。有些案件，實(shí)際對接的公安、檢察官可能并非實(shí)際決策者，溝通再多效果ye 不理想。還有可能雖然溝通的那個(gè)人是決策者，但拒絕溝通或溝通結(jié)果不理想，這個(gè)時(shí)候也可以嘗試依法尋找更高層級(jí)的決策者，反映訴求?？偠灾?，找對人很重要。

以上六點(diǎn)是我在辦案中的思考，供大家參考。