——入職首月不買社保，有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？

某公司在新員工入職第一個(gè)月內(nèi)，沒有買社保，可能是為了節(jié)省社保費(fèi)，或者是想對員工“試用一下”。結(jié)果，該新員工入職不到一個(gè)月，就在一次日常工作中摔成工傷九級。由于公司完全沒買社保，根據(jù)法律規(guī)定，全部的工傷保險(xiǎn)待遇都是由公司承擔(dān)。案件經(jīng)審理，仲裁、一審、二審都認(rèn)定公司要賠償員工17萬余元。

雖然，該案公司給員工購買了“團(tuán)體意外商業(yè)保險(xiǎn)”，員工庭審中也確認(rèn)獲得了保險(xiǎn)公司的3萬余元理賠款，但法院認(rèn)為，商業(yè)保險(xiǎn)和工傷保險(xiǎn)屬不同法律性質(zhì)，不予抵扣——相當(dāng)于公司為員工贈送了商業(yè)保險(xiǎn)，但并沒有降低自己的工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

本案是一個(gè)比較典型的案例（也是筆者經(jīng)常被問到的問題，“入職首月不買社保，有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？”），簡要整理如下，供讀者參考：

一、基本案情

2018年5月2日，H某到L公司面試

2018年5月3日，H某入職L公司，雙方簽訂書面勞動(dòng)合同，合同期滿時(shí)間為2021年5月2日，其中合同約定H某在品管部門從事品質(zhì)主管工作。

2018年5月22日，H某在公司品管部辦公室站在扶梯上貼宣傳標(biāo)語時(shí)，從扶梯上摔倒在地，導(dǎo)致股骨受傷。H某受傷前，L公司沒有為H某購買社會保險(xiǎn)。

2018年5月22日至2018年6月16日，H某在東莞康x醫(yī)院住院25天，期間公司派了一個(gè)員工對H某進(jìn)行護(hù)理，出院醫(yī)囑建議休息三個(gè)月；

2018年8月18日，東莞市社會保障局作出認(rèn)定工傷決定書，認(rèn)定H某于2018年5月22日受到的事故傷害為工傷

2019年3月20日，H某向公司出具《承諾書》，主要內(nèi)容為：H某于2018年5月3日入職L公司品保部，事故發(fā)生時(shí)距離入職不到一個(gè)月，無法為H某購買社保，為降低該期間的用工風(fēng)險(xiǎn)，故L公司以H某為被保險(xiǎn)人在平安保險(xiǎn)公司投保了一年期團(tuán)體意外商業(yè)保險(xiǎn)；H某住院期間的醫(yī)療費(fèi)等6萬余元已由L公司墊付，鑒于L公司已承擔(dān)H某住院期間的醫(yī)療費(fèi)用，H某不可撤銷地承諾與該保險(xiǎn)相關(guān)的最終理賠款均全額歸L公司所有，H某自愿無條件隨時(shí)配合L公司及保險(xiǎn)公司辦理該保險(xiǎn)理賠所需要的相關(guān)手續(xù)，并承諾在理賠款支付至H某銀行賬戶之日起五個(gè)工作日內(nèi)全額轉(zhuǎn)支付給L公司。

2019年4月29日至2019年5月8日，H某在東莞康x醫(yī)院住院9天，出院醫(yī)囑建議休息三個(gè)月。

2019年6月11日，H某經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定，被鑒定為傷殘九級，未達(dá)護(hù)理等級。

2019年6月19日，H某申請勞動(dòng)仲裁。（注：在后來的庭審中，雙方確認(rèn)這一天解除勞動(dòng)關(guān)系）

二、裁判結(jié)果及理由

（一）勞動(dòng)仲裁

申請人：H某

被申請人：L公司

H某的仲裁請求：

1、解除被申請人、申請人之間的勞動(dòng)關(guān)系；

2、被申請人支付申請人一次性傷殘補(bǔ)助金67500元、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金60000元和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金15000元；

3、被申請人支付申請人停工留薪期工資59704元；

4、被申請人支付申請人住院期間伙食補(bǔ)助費(fèi)1550元；

5、被申請人支付申請人鑒定費(fèi)300元和護(hù)理費(fèi)900元。

仲裁裁決：

1、確認(rèn)雙方當(dāng)事人之間的勞動(dòng)關(guān)系已解除及終結(jié)工傷保險(xiǎn)關(guān)系；

2、被申請人向申請人支付一次性傷殘補(bǔ)助金66024元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金14672元和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金58688元；

3、被申請人向申請人支付停工留薪期工資差額32437.07元；

4、被申請人向申請人支付住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1550元；

5、被申請人向申請人支付鑒定費(fèi)300元；

6、駁回申請人的其他申訴請求。

仲裁裁決理由：

仲裁委參照東莞市2017年度勞動(dòng)力市場工資指導(dǎo)價(jià)位中，橡膠和塑膠制品業(yè)其他職能部門經(jīng)理平均工資7336元/月，計(jì)算H某的月平均工資。

（二）一審

原告：L公司

被告：H某

L公司的一審訴求：

一、原告僅需向被告支付一次性傷殘補(bǔ)助金36000元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助8000元和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金32000元；

二、原告無需向被告支付停工留薪期的工資差額32437.07元；

三、原告僅需向被告支付住院伙食補(bǔ)助費(fèi)380元；

四、被告承擔(dān)本案之全部訴訟費(fèi)。

H某的答辯意見：

原告聲稱被告每月工資為4000元，不是事實(shí)，理由為：

（1）被告在入職時(shí)，原告承諾試用期工資7500元（基本工資6500元加績效獎(jiǎng)金1000元），試用期滿后再加工資。

（2）原告提交的證據(jù)，反映出被告工資在7000多

從原告提交被告“2018年5月發(fā)生工傷當(dāng)月的工資”來看，被告出勤18天的應(yīng)發(fā)工資為4643元，折合月工資后為7480元，與原告承諾的試用期工資7500元吻合；

從原告提交的“工資表”來看，品管部普通質(zhì)檢員的月工資均在4000元以上，而被告的職務(wù)為品管部經(jīng)理（主管），原告卻聲稱被告工資為4000元，顯然不合情理，違背事實(shí)；

（3）仲裁部門依據(jù)2017年東莞市勞動(dòng)力市*工資指導(dǎo)價(jià)原告所涉行業(yè)部門經(jīng)理月平均工資7336元計(jì)算被告的工傷待遇，符合實(shí)際情況，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。

結(jié)論：原告的訴求沒有事實(shí)依據(jù)，懇請法院依法判決，維護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。

一審判決：

一、確認(rèn)原告L公司與被告H某之間的勞動(dòng)關(guān)系已解除；

二、原告L公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向被告H某支付一次性傷殘補(bǔ)助金66024元、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金14672元和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金58688元；

三、原告L公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向被告H某支付停工留薪期工資差額32358.18元；

四、原告L公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向被告H某支付住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1550元；

五、原告L公司應(yīng)于本判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向被告H某支付鑒定費(fèi)300元；

六、駁回原告L公司的其他訴訟請求。

一審判決理由：（摘要）

四、工作崗位：

……本院認(rèn)為，原告主張被告為質(zhì)檢員，但現(xiàn)有的證據(jù)均顯示在事故發(fā)生時(shí)被告的職務(wù)為品檢副主管、品質(zhì)經(jīng)理，被告于2018年9月調(diào)崗后原告的工資表中對被告的崗位亦做了相關(guān)的變更，原告也未提供其品管部的管理構(gòu)架及其聘請彭xx任品質(zhì)主管的相關(guān)證據(jù)，故依據(jù)工資表，結(jié)合雙方簽訂的勞動(dòng)合同及被告的廠牌，本院認(rèn)定被告的職務(wù)為原告處品管部經(jīng)理。

五、參加社會保險(xiǎn)的時(shí)間和險(xiǎn)種：被告受傷前沒有購買社會保險(xiǎn)。

……

九、停工留薪期：原告主張被告2019年5月8日后休3個(gè)月，因被告于2019年6月19日申請仲裁，故被告的停工留薪期應(yīng)為2018年6月16日至2018年9月16日，2019年5月8日至2019年6月19日。被告主張其停工留薪期為2018年5月22日至2018年9月15日及自2019年4月29日至2019年6月19日。

本院認(rèn)為，依據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第二十五條“職工因工傷需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。停工留薪期根據(jù)醫(yī)療終結(jié)期確定，由勞動(dòng)能力鑒定委員會確認(rèn)，最長不超過二十四個(gè)月?！钡囊?guī)定，根據(jù)被告提交的《東莞康華醫(yī)院出院記錄》顯示，被告第一次住院自2018年5月22日至2018年6月16日，共25天，出院醫(yī)囑建議休息三個(gè)月；被告第二次住院自2019年4月29日至2019年5月8日，住院9天，出院醫(yī)囑建議休息三個(gè)月。被告于2019年6月19日請求解除與原告的勞動(dòng)關(guān)系，本院認(rèn)定被告的停工留薪期為：2018年5月22日至2018年9月15日及2019年4月29日至2019年6月19日。

十、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：原告主張其向被告發(fā)放了2000元的伙食補(bǔ)助費(fèi)；被告確認(rèn)原告收到1000元的伙食補(bǔ)助費(fèi)。

本院認(rèn)為，原告主張其已支付2000元，但未提供證據(jù)證明其主張，故本院采納被告的主張，并認(rèn)定原告向被告支付了1000元伙食補(bǔ)助費(fèi)。原告沒有為被告購買社會保險(xiǎn)，應(yīng)向被告支付住院期間的伙食補(bǔ)助費(fèi)。被告兩次住院時(shí)間共計(jì)34天，原告應(yīng)向被告支付的住院伙食補(bǔ)助費(fèi)差額為1550元（34天×75元/天-1000元=1550元）。

十一、住院期間護(hù)理費(fèi)：仲裁裁決未支持被告主張的住院期間的護(hù)理費(fèi)，且被告未對該仲裁裁決提起訴訟，視為其認(rèn)可裁決結(jié)果。

十二、勞動(dòng)能力鑒定時(shí)間及鑒定結(jié)果：2019年6月11日，被告被鑒定為傷殘九級，未達(dá)護(hù)理等級。

十三、鑒定費(fèi)：被告主張其支付鑒定費(fèi)300元，原告同意支付該筆款項(xiàng)。本院對此予以確認(rèn)，即原告應(yīng)向被告支付鑒定費(fèi)300元。

……

十七、應(yīng)發(fā)工資構(gòu)成及數(shù)額：勞動(dòng)合同約定原告參照東莞地區(qū)最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付給被告基本薪酬，崗位津貼、學(xué)歷、工齡、績效、職稱、社保另計(jì)。原告主張被告的工資構(gòu)成為底薪4000元/月+產(chǎn)量工資，2018年9月調(diào)崗后工資為底薪3500元/月+績效500元/月。被告主張其工資構(gòu)成為底薪6500元/月+績效1000元/月。

十八、實(shí)發(fā)工資構(gòu)成及數(shù)額：被告入職當(dāng)月即發(fā)生工傷，被告主張其實(shí)際出勤18天，應(yīng)發(fā)工資為4643元，實(shí)發(fā)4380元。原告主張雖然勞動(dòng)合同、薪資履歷表、入職表載明被告的職位為品質(zhì)主管，但面試結(jié)果上載明被告擔(dān)任的是質(zhì)檢員，2018年5月工資有標(biāo)注“出勤18天，按滿勤28天算”，故被告的底薪為4000元。

原告提交的2018年5月工資表顯示：組別為電工、品質(zhì)，其中有4名質(zhì)檢員，被告的職務(wù)一欄為品檢副主管；被告的出勤天數(shù)一欄標(biāo)注有“出勤18天，按滿勤28天算”，底薪工資為4000元，績效考核為643元，扣款部分包括水電費(fèi)7元、社保256元，應(yīng)發(fā)工資為4643元，實(shí)發(fā)工資為4380元，領(lǐng)款人簽名一欄為空白，工資表顯示的工齡獎(jiǎng)、職位津貼、滿勤補(bǔ)貼、效益獎(jiǎng)、獎(jiǎng)金、其他補(bǔ)貼、工傷工資均為空白。被告對該工資表顯示的出勤天數(shù)一欄的標(biāo)注內(nèi)容不予確認(rèn)。

東勞人仲院洪梅庭案字[2019]42號裁決書參照東莞市2017年度勞動(dòng)力市場工資指導(dǎo)價(jià)位中橡膠和塑膠制品業(yè)其他職能部門經(jīng)理平均工資7336元/月計(jì)算被告的月平均工資，被告對此予以認(rèn)可。

十九、受傷前十二個(gè)月勞動(dòng)者的月平均工資：被告于2018年5月3日入職，2018年5月22日發(fā)生工傷。被告主張根據(jù)2018年5月的實(shí)際出勤天數(shù)以及應(yīng)發(fā)工資計(jì)算，被告的月平均工資為7500元，即6500元加績效獎(jiǎng)金1000元。原告主張被告的月平均工資為4000元。

原告提交2018年品管部薪資結(jié)構(gòu)表，該表顯示品質(zhì)主管的工資構(gòu)成為：基本工資為4000元/月+產(chǎn)量績效工資1000元/月+工齡年底獎(jiǎng)金+年底獎(jiǎng)金-社保，質(zhì)檢員的工資構(gòu)成為3800元/月+產(chǎn)量績效工資1000元/月+工齡年底獎(jiǎng)金-社保。被告主張?jiān)嫣峤坏?018年品管部薪資結(jié)構(gòu)表系原告自行制作，對該表不予確認(rèn)。

本院認(rèn)為，被告于2018年5月3日入職，2018年5月22日發(fā)生工傷，2018年5月份應(yīng)發(fā)工資為4643元。原告主張2018年5月份按滿勤28天計(jì)算被告的工資，但2018年5月工資表被告工資一欄并無被告簽名確認(rèn)。根據(jù)雙方確認(rèn)的考勤記錄，被告于2018年10月開始滿勤出勤，故本院依據(jù)2019年5月當(dāng)月的天數(shù)即31天進(jìn)行折算，被告受傷前月平均工資為4643元/月÷18天×31天=7996.28元/月。被告確認(rèn)仲裁裁決認(rèn)定的7336元/月計(jì)算其月平均工資，系被告對自身權(quán)利的處分，本院對此予以確認(rèn)，即被告受傷前的平均工資為7336元/月。

二十、停工留薪期工資：前已認(rèn)定被告的停工留薪期為2018年5月22日至2018年9月15日及2019年4月29日至2019年6月19日。該期間的工資應(yīng)為7336元/月×（10/31+3+16/30+2/30+1+19/30）=40758.18元，原告此期間實(shí)際向被告發(fā)放的工資為7690元（2544元+2524元+1848元+774元=7690元），庭審中原告主張除工資表上顯示的工資外，另向被告支付了8400元，但未提供證據(jù)證明其主張，故對于原告的該主張，本院不予采信。被告自認(rèn)原告已支付的款項(xiàng)為8400元，系被告對自身權(quán)利的處分，本院對此予以確認(rèn)。綜上，原告應(yīng)向被告支付的停工留薪期工資差額為32358.18元（40758.18元-8400元=32358.18元）。

二十一、用人單位需支付的工傷待遇種類及金額：原告在被告受傷前沒有為其購買社會保險(xiǎn)。依據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第五十五條“用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加或者未按時(shí)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)向職工支付費(fèi)用?！奔啊稄V東省工傷保險(xiǎn)條例》第三十四條“職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：七級傷殘為十三個(gè)月的本人工資，八級傷殘為十一個(gè)月的本人工資，九級傷殘為九個(gè)月的本人工資，十級傷殘為七個(gè)月的本人工資。七級至十級傷殘職工勞動(dòng)、聘用合同終止或者依法與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，除享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者死亡情形之外，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金，終結(jié)工傷保險(xiǎn)關(guān)系。補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)如下：（一）一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金：七級傷殘為六個(gè)月的本人工資，八級傷殘為四個(gè)月的本人工資，九級傷殘為二個(gè)月的本人工資，十級傷殘為一個(gè)月的本人工資。（二）一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金：七級傷殘為二十五個(gè)月的本人工資，八級傷殘為十五個(gè)月的本人工資，九級傷殘為八個(gè)月的本人工資，十級傷殘為四個(gè)月的本人工資。”的規(guī)定，原告應(yīng)向被告支付一次性傷殘補(bǔ)助金66024元（7336元/月×9個(gè)月=66024元）、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金14672元（7336元/月×2個(gè)月=14672元）和一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金58688元（7336元/月×8個(gè)月=58688元）。

二十六、其他需說明的事項(xiàng)：2019年3月20日被告向原告出具承諾書，該承諾書的主要內(nèi)容為：被告于2018年5月3日入職原告品保部，事故發(fā)生時(shí)距離入職不到一個(gè)月，無法為被告購買社保，為降低該期間的用工風(fēng)險(xiǎn)，故原告以被告為被保險(xiǎn)人在平安保險(xiǎn)公司投保了一年期團(tuán)體意外商業(yè)保險(xiǎn)；被告住院期間的醫(yī)療費(fèi)等6萬余元已由原告墊付，鑒于原告已承擔(dān)被告住院期間的醫(yī)療費(fèi)用，被告不可撤銷地承諾與該保險(xiǎn)相關(guān)的最終理賠款均全額歸原告所有，被告自愿無條件隨時(shí)配合原告及保險(xiǎn)公司辦理該保險(xiǎn)理賠所需要的相關(guān)手續(xù)，并承諾在理賠款支付至被告銀行賬戶之日起五個(gè)工作日內(nèi)全額轉(zhuǎn)支付給原告。原告主張被告已獲理賠款31250元，該款項(xiàng)應(yīng)在本案中予以扣除。被告確認(rèn)收到理賠款31250元，主張?jiān)摮兄Z書非被告真實(shí)意思表示，且與本案系不同的法律關(guān)系，不同意在本案中處理。

本院認(rèn)為，本案為勞動(dòng)爭議，原告在本案中請求扣除保險(xiǎn)理賠款31250元無法律依據(jù)，對于原告的主張，本院不予采納。

（三）二審

L公司不服一審判決，提起了二審上訴。

上訴人（原審原告）：L公司

被上訴人（原審被告）：H某

L公司的上訴請求：

1.撤銷原審判決，并依法改判支持L公司在一審的全部訴訟請求；

2.判令H某承擔(dān)本案一、二審的訴訟費(fèi)用。

L公司的上訴理由：

原審判決認(rèn)定H某受傷前月平均工資為7996.28元/月，為事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，H某每月工資為4000元，應(yīng)以此為基數(shù)計(jì)算一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。

一、2018年5月的工資表是按滿勤情況先計(jì)算的工資表，是對H某的體恤。2018年5月工資表顯示，H某當(dāng)月出勤天數(shù)為18天，按滿勤28天算的情況下2018年5月應(yīng)發(fā)工資為4643元，當(dāng)月的工資表是同時(shí)打印的，并不存在后添加內(nèi)容的情況。原審判決簡單地以應(yīng)發(fā)工資除以出勤天數(shù)得出每天的應(yīng)發(fā)工資，從而計(jì)算出H某受傷前月平均工資為7996.28元/月是錯(cuò)誤的。應(yīng)發(fā)工資4643元是滿勤的情況下的應(yīng)發(fā)工資，是公司基于對H某因該月發(fā)生工傷的特殊照顧，對H某按滿勤給其計(jì)算工資。

二、H某實(shí)際工作崗位為質(zhì)檢員，其每月工資為4000元，L公司已足額支付了其停工留薪期間的全部薪酬，不存在應(yīng)付未付的工資。

首先，在L公司一審提交的證據(jù)《職工薪資履歷表》，上面已經(jīng)載明L公司特批其每月工資為4000元。

其次，在《L公司H某事故調(diào)查報(bào)告》中也載明H某的工種為品管員，H某在該報(bào)告里簽名，一審?fù)徶幸泊_認(rèn)了該份調(diào)查報(bào)告,也即L公司也確認(rèn)其工種為質(zhì)檢員，根據(jù)L公司提交的薪酬結(jié)構(gòu)，H某作為質(zhì)檢員，每月的工資即為4000元。誠然，L公司在對外招聘時(shí)，確是招聘主管，但H某在入職后的表現(xiàn)完全不足以勝任主管一職，故其將其工作崗位調(diào)整為質(zhì)檢員，在事故報(bào)告中也載明H某的主管為彭xx，因此，H某的職位僅為普通的質(zhì)檢員。由于公司內(nèi)部管理的不善，且調(diào)整后沒幾天H某便發(fā)生工傷事故，所以人事未及時(shí)變更H某的廠牌，但是從《L公司H某事故調(diào)查報(bào)告》足以認(rèn)定H某的職位僅為質(zhì)檢員，其薪資應(yīng)當(dāng)以普通員工的來確定其薪資。結(jié)合《職工薪資履歷表》以及發(fā)放工資的實(shí)際情況，足以認(rèn)定H某每月的薪資為4000元。

二審判決：

駁回上訴，維持原判。

二審判決理由：

本案為勞動(dòng)爭議。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條的規(guī)定，本院僅對上訴人在上訴中提出的問題予以審查。

H某的受傷被認(rèn)定為工傷，依法應(yīng)當(dāng)享有相應(yīng)的工傷待遇。L公司未及時(shí)為H某參加工傷保險(xiǎn)，違反了《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第三十五條、《工傷保險(xiǎn)條例》第十條的規(guī)定；按照《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第四十一條、《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條第二款及《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第五十七條的規(guī)定，L公司應(yīng)以H某的實(shí)際工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算并支付H某的各項(xiàng)工傷保險(xiǎn)待遇。又根據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第三十五條及第六十六條的規(guī)定，上述工傷待遇的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為H某受傷前的月平均工資或離職前的月平均工資（受傷前的月平均工資低于離職前的月平均工資時(shí)）。

L公司上訴針對H某受傷前的工資，主張為4000元。H某入職后未滿一個(gè)月即發(fā)生工傷事故，該月實(shí)際發(fā)放的應(yīng)發(fā)工資為4643元。L公司主張因?yàn)楣o予特別照顧，但L公司提供的H某該月工資單并無H某的簽名，該工資單并不能證實(shí)L公司的主張。結(jié)合雙方簽訂的勞動(dòng)合同及H某的廠牌、2018年5月至8月工資表均顯示H某的職務(wù)為品質(zhì)副主管及L公司主張于2018年9月21日將H某調(diào)崗的事實(shí)，原審法院認(rèn)定H某受傷前為品管部經(jīng)理是有事實(shí)依據(jù)的。按照實(shí)際工作天數(shù)折算H某2018年5月的工資得出H某受傷前的工資數(shù)額，結(jié)合H某的主張，原審法院參照東莞市2017年度勞動(dòng)力市場工資指導(dǎo)價(jià)位中橡膠和塑膠制品業(yè)其他職能部門經(jīng)理平均工資7336元/月作為計(jì)算各項(xiàng)工傷待遇的標(biāo)準(zhǔn)是合理的。

三、簡要分析

1.根據(jù)《廣東省工傷保險(xiǎn)條例》第五十五條，用人單位沒給員工參加社會保險(xiǎn)，或者未有按時(shí)為員工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工發(fā)生工傷的，由用人單位向職工支付工傷保險(xiǎn)待遇。

本來，在足額買了社保的情況下，大部分的工傷費(fèi)用，是可以由社?；鹬Ц兜?，

但是，如果公司為了省錢，沒有給員工買社保的，一旦員工出了工傷，所有的工傷保險(xiǎn)待遇，就都要由公司來承擔(dān)了。

從降低工傷風(fēng)險(xiǎn)的角度，即便是入職首月，最好也要及時(shí)、足額購買社會保險(xiǎn)。否則，一旦出了工傷，從用人單位角度，賠償責(zé)任可能很重，從勞動(dòng)者角度，可能要通過仲裁、訴訟的方式進(jìn)行維權(quán)，需要一定的時(shí)間成本。

2.在沒買社保的情況下，勞動(dòng)者也可以申請社保部門進(jìn)行工傷認(rèn)定。只是，認(rèn)定工傷后，社保部門不予報(bào)銷，全部工傷保險(xiǎn)待遇，都是由公司承擔(dān)。

一旦社保部門認(rèn)定屬工傷，并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會鑒定構(gòu)成傷殘等級的，工傷保險(xiǎn)待遇金額不是一筆小數(shù)。

一般而言，粗略估算：

十級傷殘，大概要賠償10萬元左右，

九級傷殘，大概要賠償20萬元左右，

……（以此類推）

工亡，大概要賠償100萬元左右（注：2024年標(biāo)準(zhǔn)為1036420元）。

3.“團(tuán)體意外商業(yè)保險(xiǎn)”不能抵扣、免除、替代“工傷保險(xiǎn)賠償責(zé)任”

本案L公司沒有給H某購買社會保險(xiǎn)，但是在保險(xiǎn)公司投保了“一年期團(tuán)體意外商業(yè)保險(xiǎn)”。

在本次工傷事故中，保險(xiǎn)公司支付了理賠款31250元，得到了H某確認(rèn)——H某從團(tuán)體意外商業(yè)保險(xiǎn)中獲得了31250元。

L公司要求法院抵扣該筆保險(xiǎn)理賠款31250元，但是，法院認(rèn)為，“本案為勞動(dòng)爭議”，“請求扣除保險(xiǎn)理賠款無法律依據(jù)”。

也即，商業(yè)保險(xiǎn)，與工傷保險(xiǎn)，兩者屬于不同的法律關(guān)系，前者并不能替代后者。

或者說，假設(shè)公司為員工購買了商業(yè)保險(xiǎn)，員工在獲得商業(yè)保險(xiǎn)理賠款后，依然有權(quán)獲得工傷保險(xiǎn)待遇——假設(shè)公司沒有購買社會保險(xiǎn)，公司就算是買了商業(yè)保險(xiǎn)，也還要再向員工賠償一筆工傷保險(xiǎn)待遇。

參考案例：

廣東省東莞市第一人民法院一審民事判決書，(2019)粵1971民初28269號

廣東省東莞市中級人民法院二審民事判決書，(2020)粵19民終3547號

作者：黃維升律師，深圳執(zhí)業(yè)律師。

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