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? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 前言

? ? ? ? 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，應當依法在公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后履行清算義務，不能以其不是實際控制人或者未實際參加公司經(jīng)營管理為由，免除清算義務。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 案情摘要

上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案

(2010)滬一中民四(商)終字第1302號

指導案例9號

上海市第一中級人民法院 2010/09/01

2007年，上海存亮貿(mào)易有限公司（以下簡稱存亮公司）與常州拓恒機械設備有限公司（以下簡稱拓恒公司）簽訂《鋼材買賣合同》1份

合同簽訂后，存亮公司按約履行供貨義務。存亮公司合計向拓恒公司供貨價值X元，拓恒公司已償付貨款Y元，尚欠貨款Z元。

因拓恒公司未能全額償付貨款，故涉訟。

房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東。拓恒公司被常州市武進工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照，至今股東未組織進行清算?，F(xiàn)拓恒公司的辦公經(jīng)營地、帳冊及財產(chǎn)情況不明。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 裁判要旨

蔣志東、王衛(wèi)明雖然訴稱其已將拓恒公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了房恒福，但未提供相應的證據(jù)予以證明，且拓恒公司的工商登記中蔣志東、王衛(wèi)明仍為拓恒公司的股東，故本院有理由認定兩上訴人仍為拓恒公司的股東，有義務在拓恒公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后及時組成清算組對拓恒公司進行清算。

拓恒公司的三名股東并未依法成立清算組履行法定的清算義務，且拓恒公司的相關(guān)帳冊也無法找到，導致對拓恒公司的清算在現(xiàn)在已不能進行，拓恒公司的三名股東對拓恒公司的債務承擔連帶責任。

二審證據(jù)僅能證明兩上訴人欲對拓恒公司進行清算，但實際上清算并未進行，因此不能認定兩上訴人依法履行了清算義務。

? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? FDI律師團點評

本案中的小股東是有機會免于承擔責任的。小股東在發(fā)現(xiàn)實際經(jīng)營股東失蹤，資產(chǎn)被哄搶，顯然無法繼續(xù)經(jīng)營時，在公司章程規(guī)定的期限內(nèi)啟動股東會召集程序，召開股東會成立清算組。

如果大股東不出席導致無法清算的，可以申請人民法院指定清算組對公司進行清算。只要小股東做了以上工作，是有機會免除相關(guān)的法律風險的。

編輯：孫裕 律師助理

審核：何小銳 律師