有朋友看了我上周寫的那篇《做掛名股東，機(jī)會還是陷阱？》后如果做了掛名股東或掛名的法人代表該怎么辦？還有朋友問能不能通過私下簽一個協(xié)議的方式來規(guī)避這類風(fēng)險？
我在上周的文章中主要談了公司股東的主要責(zé)任有哪些，股東的責(zé)任就是掛名股東可能會面對的風(fēng)險。那么做掛名的法定代表人又會有什么風(fēng)險呢？今天我們就來聊聊這個話題。
一、什么是法定代表人
《民法總則》第61條規(guī)定：“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人?！?/p>
《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！?/p>
簡而言之，法定代表人就是與所屬企業(yè)有實質(zhì)性關(guān)聯(lián)并能夠代表法人從事民事活動的自然人。司法實踐中，一般都是通過工商登記來認(rèn)定公司的法定代表人是誰。
二、法定代表人的主要法律責(zé)任
從法律角度而言，擔(dān)任了公司的法定代表人，即意味著掌控了公司的核心權(quán)力。所以法定代表人在行使權(quán)力的同時，也必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。這些責(zé)任，可以分為民事、行政、刑事三大方面。
民事責(zé)任主要就是行為不當(dāng)而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任。例如：法定代表人越權(quán)擔(dān)保給公司造成了損失的，在企業(yè)被申請破產(chǎn)前一年內(nèi)存在對未到期的債務(wù)提前清償、以明顯不合理的價格交易資產(chǎn)、放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等行為對債權(quán)人利益造成損害的，在這些情形下作為法定代表人都會面臨被索賠要求承擔(dān)民事賠償責(zé)任的可能。
行政責(zé)任一般與所屬行業(yè)有較大關(guān)系，通常會規(guī)定在一些行業(yè)的法規(guī)、規(guī)章中，法定代表人要面對的主要有罰款、行業(yè)禁入、行政拘留責(zé)任。例如藥品生產(chǎn)企業(yè)的法定代表人就要對企業(yè)的藥品生產(chǎn)活動全面負(fù)責(zé)，《藥品管理法》第118條規(guī)定“生產(chǎn)、銷售假藥，或者生產(chǎn)、銷售劣藥且情節(jié)嚴(yán)重的，對法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，沒收違法行為發(fā)生期間自本單位所獲收入，并處所獲收入百分之三十以上三倍以下的罰款，終身禁止從事藥品生產(chǎn)經(jīng)營活動，并可以由公安機(jī)關(guān)處五日以上十五日以下的拘留?！?/p>
在《刑法》第三章規(guī)定的破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪中，里面很多的規(guī)定都與公司犯罪相關(guān)，如果公司被認(rèn)定為是犯罪主體，做為公司的法定代表人一般會被認(rèn)定為是公司犯罪的主要責(zé)任人而承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
這里要特別強(qiáng)調(diào)的是，在民事訴訟訴中如果公司被法院的生效文書認(rèn)定要承擔(dān)責(zé)任，公司未能按時或拒不履行而被強(qiáng)制執(zhí)行時，法定代表人很有可能會被納入失信人名單。一旦進(jìn)人失信人行列，則除了會被限制高消費外，今后的貸款、小孩讀書都會有問題。
三、掛名法定代表人的應(yīng)對
只有清楚了法定代表人的責(zé)任后，面臨別人讓你做掛名法定代表人時，你才能明白你的選擇代表著什么。
欲戴皇冠，必承其重。如果你選擇要做掛名法定代表人，也意味著你愿意面對將來可能發(fā)生的責(zé)任。如果企業(yè)在經(jīng)營過程中遵紀(jì)守法，那么企業(yè)運營過程中的正常經(jīng)營風(fēng)險無非就是一個可能的民事責(zé)任而已。在這類情形中，作為掛名的法定代表人其實沒什么風(fēng)險。
可如果你僅僅只是個掛名者，企業(yè)的經(jīng)營信息、經(jīng)營狀況你啥都不了解，這時你所能依賴的就只有讓你掛名的那個人的品格了。萬一，如果那個萬一發(fā)生了，你只能期望那個萬一的后果不嚴(yán)重，影響不大。
如果你與企業(yè)的實際控制人私下簽有協(xié)議，不管這份協(xié)議內(nèi)容如何，協(xié)議的效力也只在你與實際控制人之間發(fā)生。對于第三人而言，依法先向你追討責(zé)任，這是沒問題的。至于你承擔(dān)了賠償責(zé)任后再向?qū)嶋H控制人追討，那是另一個問題。私下協(xié)議最大的好處就是，當(dāng)你面對刑事追責(zé)時，它可以起到幫你減輕或免除刑事責(zé)任的用處。
四、一點建議
如果你這時已經(jīng)在做著掛名的法定代表人了，以下一點建議可供你參考：
1.溝通協(xié)商后變更法定代表人
溝通協(xié)商后變更法定代表人是解決“掛名法定代表人”最便捷、低成本的處理路徑，
2.提起變更公司登記之訴
如果協(xié)商不了，可以通過向人民法院提起訴訟的方式要求公司變更法定代表人。訴訟是個技術(shù)活，不同的情形的解決路徑直接影響訴訟結(jié)果。在這點上，找到合適的專業(yè)人士非常重要。
3.申請所屬企業(yè)破產(chǎn)
如果掛名法定代表人可以控制所屬企業(yè)公章、主要財務(wù)資料，且所屬企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，掛名法定代表人可以所屬企業(yè)的名義向法院申請破產(chǎn)。
4.平時注意留存證據(jù)以備不時之需
如果你還想繼續(xù)做掛名法定代表人，那就盡量留存好自己并非企業(yè)“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”的證據(jù)，以便將來維護(hù)自身合法權(quán)益之用。。
