讀書筆記:司法案例研究的具體方法之“個案研究”

針對個別案例所反映的法律問題或事實問題進行研究,研究過程中可能會聯(lián)系到相關(guān)聯(lián)的案例。王澤鑒的《天龍八部》,以個案研究為主。

1. 案例研究有多少個目標(biāo)?

一是判決先例研究。通過個案找出對未來的判決有指導(dǎo)性或約束性的規(guī)范。

二是對法律論的研究與批評。

三是裁判在經(jīng)濟社會背景上的問題研究,這已經(jīng)是法社會學(xué)的研究。

四是裁判心理過程的研究。

同一份判決書,可以從不同的方面去讀,案例研究是深化對法律解釋的研究。

就研究現(xiàn)狀來看,主要還是法律適用論的問題。

2. 通過一些實例把個案研究再細(xì)分為幾種類型,展現(xiàn)每一種研究類型的要點。

(1)問題發(fā)現(xiàn)型

結(jié)合案例實踐,有很多問題,打破腦袋也想不到。

比如說,擔(dān)保關(guān)系中的違約責(zé)任問題。實踐中,擔(dān)保合同中約定,當(dāng)主債務(wù)人不履行債務(wù)時,擔(dān)保人要向主債權(quán)人承擔(dān)違約金責(zé)任;或者,只要主債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的債務(wù),其就應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約金。這樣的違約金條款有可能與主債務(wù)人承擔(dān)的責(zé)任發(fā)生偏離,這樣約定有沒有效?

現(xiàn)在的教材或?qū)V袩o法直接找到答案,可以通過個案閱讀來發(fā)現(xiàn)法律問題。

為什么你提出了問題而我卻沒有呢?

請回想DRC學(xué)習(xí)法。你只知道案例,不知道原理、規(guī)則,你怎么能提出問題呢?提出問題一定要有理論框架。理論框架越周全,提出的理論問題越是真問題。發(fā)現(xiàn)問題的時候要形成問題意識,一定要有理論前見。

將遇到的問題放到框架當(dāng)中去,當(dāng)發(fā)現(xiàn)問題和框架不相符合時,就能發(fā)現(xiàn)問題。

(2)法律適用型

法官如何將一個抽象的法律規(guī)則具體適用于案件事實的。

《最高人民法院關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件具體適用法律若干問題的解釋》(法釋2012年19號)第5條規(guī)定:“套牌機動車發(fā)生交通事故造成損害,屬于套牌車一方責(zé)任的,當(dāng)事人要求套牌車的所有人或者管理人承擔(dān)責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。”

值得關(guān)注的是后段,被套牌機動車的所有人或者管理人,同意套牌的,應(yīng)當(dāng)與套牌機動車的所有人與管理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

有一個案子涉及這個條文:被告駕駛的套牌貨車與一輛公交車發(fā)生交通事故,雙方都有責(zé)任,被告是套牌車所有人衛(wèi)某某雇用的司機,被套牌車的登記名義人是福山公司,被套牌車的實際所有人是衛(wèi)某某,衛(wèi)某某陳述了一個事實,最后法院也認(rèn)定了這個事實,就是被告衛(wèi)某某知道套牌的事實,并且事故發(fā)生之后他還借了保單去處理交通事故。

裁判認(rèn)為,機動車號牌實際所有人衛(wèi)某某與名義所有人福山公司明知道他人套用車牌而不予制止,還為其提供方便,縱容套牌機動車上路行駛,福山公司與衛(wèi)某某屬于出借機動車號牌給他人使用的情形,該行為違反了《道路交通安全法》等有關(guān)機動車安全管理的規(guī)定。將機動車號牌出借他人,將會縱容不符合安全技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的機動車通過套牌在道路上行使而增加道路交通的危險性,危及公共安全,套牌機動車發(fā)生交通事故造成損害,屬于套牌機動車一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任,同意套牌人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

裁判理由有幾點需要大家關(guān)注:

第一,同意套牌是否等同于出借號牌的行為?后者是行政違法行為。

第二,同意套牌行為將會縱容不符合安全技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的機動車通過套牌在道路上行使而增加道路交通的危險性,危及公共安全,如果發(fā)生了交通事故,就該賠償。

套牌車輛可能是符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的,也可能是不符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的,法院關(guān)注的只是后一種可能性,而不管實際情況是怎樣的,所以說是一種抽象危險性。既然是一種抽象危險性,現(xiàn)在實際發(fā)生了事故,那么,不管抽象危險性是不是和具體危險性聯(lián)系在一起的,統(tǒng)統(tǒng)都納入到該事故中。這個規(guī)則從法律適用的角度來看,是對上述司法解釋第五條的適用。

考慮到司法解釋本身不具有立法屬性,你就會發(fā)現(xiàn)這是一個造法或法律續(xù)造行為。

我們的《道路交通安全法》第76條規(guī)定,機動車之間發(fā)生交通事故,實行的是過錯責(zé)任而不是危險責(zé)任(侵權(quán)責(zé)任法第51條除外),過錯存在于駕駛行為即車輛支配行為而非上路行駛本身。如果認(rèn)為開車上路造成交通事故都該賠,那么就不是過錯責(zé)任而是危險責(zé)任。

道交法第76條規(guī)定有過錯時才承擔(dān)責(zé)任,而交通事故司法解釋第5條和指導(dǎo)案例19號則說,你只要套牌,你就創(chuàng)造了一種危險,最后又發(fā)生了損害,你就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任,而不管你對事故的發(fā)生有沒有過錯。該判例對道交法第76條進行了擴展,開始了一種新規(guī)則的創(chuàng)設(shè)。而這種新規(guī)則的創(chuàng)設(shè)有一個很重要的現(xiàn)象,就是通過私法手段來實現(xiàn)公法管理的目標(biāo)。

我們確實可以看到,同意套牌創(chuàng)造了一種抽象的危險性,但是我們民法上除高度危險責(zé)任情形外,不強調(diào)抽象的社會危害性,這是刑法所強調(diào)的。最高法院的指導(dǎo)案例具有先例指導(dǎo)性,各級法院都要遵照執(zhí)行,不執(zhí)行就必須給出理由。指導(dǎo)案例又對個案中的事實進行過度抽象化、泛化,并且有的地方泛化的不適當(dāng),這是需要通過案例研究加以指出的。

(3)規(guī)則創(chuàng)設(shè)型

江蘇無錫中院“冷凍胚胎案”

一審法院是以繼承糾紛受理的。我國繼承法規(guī)定的繼承對象是遺產(chǎn),只要證明該冷凍胚胎不是我國繼承法上的遺產(chǎn)就可以了。官都知道,遇到案件首先會問:這有沒有法律依據(jù),要嚴(yán)格遵循法律規(guī)定。

二審認(rèn)為應(yīng)結(jié)合本案實際,考慮以下因素以確定涉案胚胎的相關(guān)權(quán)利歸屬。

一是倫理。受精胚胎,具有潛在的生命特質(zhì),含有雙方的遺傳物質(zhì),雙方父母與涉案胚胎有密切關(guān)聯(lián)性。

二是情感。白發(fā)人送黑發(fā)人,胚胎成為雙方家族血脈的唯一載體,承載著哀思寄托、精神慰藉、情感撫慰等人格利益。人格利益是誰的人格利益?其實就是父母的人格利益。涉案胚胎由雙方父母監(jiān)管和處置,既合乎人倫,亦可適度減輕其喪子失女之痛楚。

三是特殊利益保護。胚胎是介于人與物之間的過渡存在,具有孕育成生命的潛質(zhì),比非生命體具有更高的道德地位,應(yīng)受到特殊尊重與保護。

我國現(xiàn)行法無規(guī)定,楊立新教授的說法是人格物。面對這樣的困局,二審法官把實體問題轉(zhuǎn)換為一種技術(shù)性權(quán)利加以解決:現(xiàn)在的問題不是胚胎是什么東西,歸屬于誰,而是誰來決定胚胎命運,享有管理權(quán)和處置權(quán)。胚胎上有實質(zhì)性利益,人格利益和特殊利益,說的都是實體利益。但是,法院最后把它轉(zhuǎn)換為監(jiān)管處置這種技術(shù)性權(quán)利,就是不說實質(zhì)利益的歸屬。可以看到,法院通過這種方式創(chuàng)造了一個裁判規(guī)則。

個案研究需要提出先例指導(dǎo)性規(guī)范,就是個案的一般化,嘗試提一個規(guī)范:胚胎雖非可得繼承之遺產(chǎn),仍得由胚胎供體的父母取得監(jiān)管處置權(quán)。這個規(guī)則抽象程度比較低,好處是它和個案結(jié)合得比較好,缺點是一般性不足,先例規(guī)則應(yīng)具有相當(dāng)?shù)囊话阈浴?/p>

針對這個規(guī)則提幾個問題,以技術(shù)性權(quán)利取代實體性權(quán)利的界定,在救濟法上就會引發(fā)難題。在理論上進行研究,很多法律問題沒談,判決里面的邏輯推論能不能貫徹到底。

由個案提煉先例指導(dǎo)規(guī)范的時候,需注意規(guī)范的一般化程度有多高,然后適用范圍的邊界需確定。法官在判決的時候,不需要把這些問題都搞清楚再去判決,他使用的是“未完全理論化的協(xié)議”(孫斯坦),只要把手邊的案子合理地解決掉,沒有必要把理論搞得邏輯一貫、無懈可擊。

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