5月3日，一家叫上海遂真投資管理有限公司的私募管理企業(yè)吸引了所有人的眼球，總計11億元的捐贈金額刷新了國內(nèi)校友捐贈記錄，在一片叫好聲中也有網(wǎng)友擔(dān)心遂真公司是否能夠在如此漫長的的捐贈履行期內(nèi)如約履行捐贈義務(wù)。應(yīng)該說網(wǎng)友的擔(dān)心并非杞人憂天，遂真公司是2015年成立的新公司，其公司尚未通過基金業(yè)協(xié)會的私募基金管理人登記，也尚未實際募集產(chǎn)品，所以其在捐贈中所做的設(shè)想管理120億規(guī)模基金也尚需努力。作為法律人我們更關(guān)心這次捐贈中的一些法律問題。

有關(guān)遂真公司

公開資料顯示，上海遂真投資管理有限公司成立于2015年8月24日，現(xiàn)有股東12人（含兩名法人股東）；公司注冊于上海市嘉定區(qū)，公司經(jīng)營范圍為投資管理，投資咨詢（除金融、證券），資產(chǎn)管理，商務(wù)咨詢，企業(yè)管理咨詢，創(chuàng)業(yè)投資，實業(yè)投資，財務(wù)咨詢（不得從事代理記賬），會務(wù)服務(wù)，展覽展示服務(wù)，市場信息咨詢與調(diào)查（不得從事社會調(diào)查、社會調(diào)研、民意調(diào)查、民意測驗），公關(guān)活動組織策劃，企業(yè)形象策劃，企業(yè)營銷策劃，利用自有媒體發(fā)布廣告，設(shè)計、制作、代理各類廣告，知識產(chǎn)權(quán)代理（除專利代理），電子商務(wù)（不得從事增值電信、金融業(yè)務(wù)），以服務(wù)外包的方式從事軟件開發(fā)（不得從事增值電信、金融業(yè)務(wù)），人才咨詢（不得從事人才中介、職業(yè)中介）?！疽婪毥?jīng)批準(zhǔn)的項目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營活動】；公司注冊資本人民伍仟萬元，實繳情況不詳。

根據(jù)最新的私募基金監(jiān)管要求，企業(yè)從事私募基金管理業(yè)務(wù)還需要在基金業(yè)協(xié)會登記為私募基金管理人，根據(jù)私募基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站顯示，該公司尚未在協(xié)會登記為私募基金管理人。

如果該公司需要從事私募基金管理業(yè)務(wù)，需要滿足私募基金業(yè)管理協(xié)會對私募基金管理人提出的基本要求，并聘請律師事務(wù)所對相關(guān)情況進(jìn)行核查并出具法律意見書，這些要求主要包括：

1、 公司具有持續(xù)經(jīng)營能力

作為管理投資者財富的私募基金管理人，基金業(yè)協(xié)會要求公司具備持續(xù)經(jīng)營能力，具體來說包括幾個方面的表現(xiàn)：

首先有一定的資金和財產(chǎn)。

公司作為經(jīng)濟(jì)實體必須以一定的資金或財產(chǎn)為運(yùn)行基礎(chǔ)，否則就是空殼公司，并不具備管理他人財富的基本條件。2014年《公司法》修訂前我國采取的是實繳資本制，要求企業(yè)在公司成立時至少繳足20%的認(rèn)繳注冊資本，其余注冊資本應(yīng)在兩年內(nèi)繳足，投資公司可以放寬到五年；2014年《公司法》修訂后，注冊資本由實繳改為認(rèn)繳，普通公司股東認(rèn)繳的注冊資本何時繳納由股東自行決定并經(jīng)章程規(guī)定，由此也產(chǎn)生了很多注冊億元但實繳為零的公司，其中不乏投資管理公司。

因此，在協(xié)會對私募基金管理人的要求中有相應(yīng)的實繳注冊資本就成了最基本的要求，一般來說具有維持兩年以上公司運(yùn)營的資金是便要的，目前多數(shù)通過登記的私募基金管理人實繳注冊資本在1000萬左右，但具體金額協(xié)會并無明確要求，低于此金額如果能夠說明可以滿足運(yùn)營所需也能夠通過。

公開信息顯示，上海遂真投資管理有限公司注冊資本為人民幣5000萬元，實繳不詳，如果要通過協(xié)會的登記審核則起碼有1000萬元左右的實繳到位注冊資本；考慮到該公司剛剛承諾首期捐贈1200萬元及10年捐贈11億的計劃，則該公司應(yīng)該具有1-1.5億的實繳注冊資本才足以履行其承諾；而目前公司注冊資本僅5000萬元，看來公司不僅要增加實繳注冊資本，其認(rèn)繳注冊資本也要擴(kuò)大到3倍以上規(guī)模才能適應(yīng)。

除了對實繳資本提出具體要求外，協(xié)會還對公司是否具有實際辦公場地，辦公所需設(shè)施設(shè)備也提出要求，這一點大多數(shù)公司都能滿足。

2、 人員配備

協(xié)會要求出具法律意見書的律師對公司人員配備進(jìn)行核查并披露，目前維持最小規(guī)模的私募基金管理人團(tuán)隊也應(yīng)該在5-10人。

在人員配備上不止有人數(shù)的限制，也對團(tuán)隊的專業(yè)化提出了基本的要求，其中法定代表人和風(fēng)控負(fù)責(zé)人必須具有基金從業(yè)資格。

目前上海遂真投資管理有限公司法定代表人也是股東之一的王淵是否具有基金從業(yè)資格不得而知，如果沒有的話可能需要先通過考試取得資格或者更換具有基金從業(yè)資格的人員擔(dān)任公司法定代表人。

3、 專業(yè)化要求

根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的要求，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)本著專業(yè)化經(jīng)營要求從事私募基金管理。初期專業(yè)化要求比較寬泛，只限制管理人不得從事基金管理之外的其他業(yè)務(wù)，特別是不能從事可能發(fā)生利益沖突或利益輸送的買方業(yè)務(wù)，比如在同一業(yè)務(wù)中既擔(dān)任投資人管理人又從事咨詢或顧問業(yè)務(wù)服務(wù)融資方；隨著監(jiān)管的趨嚴(yán)，目前協(xié)會要求私募基金管理人只能從事單一品種的私募基金管理，同一私募基金管理人不得既從事股權(quán)類私募基金管理又從事證券類私募基金管理業(yè)務(wù)；如有需要管理多種類型產(chǎn)品，基金管理人可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)并在確保機(jī)構(gòu)獨立和風(fēng)控完善的情況下另行申請管理人登記。

上海遂真投資管理有限公司目前尚未進(jìn)行私募產(chǎn)品登記，其未來投資標(biāo)的和方向不得而知；從公司領(lǐng)導(dǎo)的表態(tài)看公司應(yīng)該是傾向于多種產(chǎn)品的綜合投資，那么公司可能還需要設(shè)立其他子公司并申請管理人登記。

4、 合規(guī)與風(fēng)控

私募基金管理人掌握著投資人的財富，其合規(guī)經(jīng)營與風(fēng)險控制體系是否完備對于投資人財產(chǎn)安全和社會穩(wěn)定都有相當(dāng)?shù)挠绊懀彩潜O(jiān)管的重點。

在風(fēng)控體系上協(xié)會要求私募基金管理人建立以風(fēng)控負(fù)責(zé)人為領(lǐng)導(dǎo)的機(jī)構(gòu)保障，同時要求建立適應(yīng)業(yè)務(wù)風(fēng)險控制的制度體系。

在合規(guī)審查上，對于成立時間較長的企業(yè)基金業(yè)協(xié)會會關(guān)注企業(yè)過往經(jīng)營情況，包括是否有違規(guī)經(jīng)營，是否遭受過處罰，是否存在非法集資等，對于新注冊企業(yè)則重點關(guān)注申請人經(jīng)營范圍內(nèi)可能涉及的其他業(yè)務(wù)是否與私募基金管理人身份不相符合，關(guān)注申請企業(yè)高管和其他業(yè)務(wù)人員在過往的任職經(jīng)歷中是否存在違規(guī)甚至遭受處罰的情形，是否存在證券市場禁入措施等特殊情形。

在合規(guī)和風(fēng)控上無論是既往存續(xù)公司還是新設(shè)公司，協(xié)會都要求建立制度和機(jī)構(gòu)體系，從基金募集、管理、投資、退出等各個環(huán)節(jié)切實保障合規(guī)和風(fēng)控措施得以落實。

除以上核查要點外，協(xié)會還對企業(yè)是否存在大額未清償債務(wù)、是否存在未決訴訟、是否被列入被執(zhí)行人名單、是否存在網(wǎng)絡(luò)虛假宣傳、是否遭受過行政處罰等多個方面進(jìn)行核查和披露。

有關(guān)捐贈

這次捐贈引起了廣泛關(guān)注，其捐贈金額為國內(nèi)校友捐贈之最，但捐款企業(yè)卻是2015年注冊，注冊資本僅人民幣5000萬元的公司，且該公司尚未通過私募基金管理人登記，未取得私募基金管理人資格和發(fā)售私募產(chǎn)品的資格。由此網(wǎng)友擔(dān)心其是否有能力承擔(dān)如此巨額的捐贈也就不無道理了。那么是否有法律對于捐贈進(jìn)行了規(guī)定了約束呢？去年9月1日實施的慈善法對于公益捐贈有了比較明確的規(guī)定。

個人或機(jī)構(gòu)對于高校等教育機(jī)構(gòu)的捐贈屬于《慈善法》第三條第（四）款所規(guī)定的慈善活動，應(yīng)當(dāng)受《慈善法》規(guī)定所約束。

《慈善法》第三十四條、三十五條進(jìn)一步明確了慈善捐贈可以通過慈善組織也可以直接向受益人捐贈。

基于以上規(guī)定，上海遂真投資管理有限公司向浙江大學(xué)進(jìn)行的捐贈屬于《慈善法》所規(guī)定的慈善捐贈，合法的捐贈行為受到法律保護(hù)。

如網(wǎng)友關(guān)心的，如果這家公司未來經(jīng)營并不理想，未能達(dá)到其預(yù)想的基金管理規(guī)模和收益水平，不能履行年均超過1億元的捐贈目標(biāo)，受益人浙江大學(xué)能否要求其繼續(xù)履行？如果發(fā)生糾紛能否訴諸法律？

根據(jù)《慈善法》第四十一條之規(guī)定，捐贈人如果通過媒體公開做出了捐贈承諾，則該承諾不得撤銷，如果逾期沒有履行其捐贈承諾受益人可以要求其履行并可向法院申請支付令或提起訴訟。

與此同時，根據(jù)實際情況，如果捐贈方在作出捐贈承諾后經(jīng)營狀況惡化無法履行捐贈協(xié)議的情況下可以向民政部門報告并向社會公開說明后可以不再履行，從這個角度說捐贈方可以有條件的自行終止捐贈計劃而無需經(jīng)過受益人同意或其他有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可。這里還會產(chǎn)生一個問題，如果捐贈方并未出現(xiàn)經(jīng)營狀況惡化的情況而通過這種方式終止捐贈是否可以提起訴訟并要求其繼續(xù)履行，企業(yè)是否有義務(wù)證明自身經(jīng)營狀況惡化并可以訴訟方式進(jìn)行審查，目前的《慈善法》似乎沒有明確的規(guī)定。