2024年8月16日，最高人民檢察院經(jīng)濟犯罪檢察廳發(fā)布《關于辦理財務造假犯罪案件有關問題的解答》（下稱《解答》），《解答》共4部分15條，旨在明確財務造假犯罪案件事實認定、法律適用重點問題，以加強對資本市場的法治保障和財務造假犯罪的打擊力度。
其中，根據(jù)最高人民檢察院、公安部頒布的《刑事案件立案追訴標準（二）》第6條，[違規(guī)披露、不披露重要信息案(刑法第一百六十一條)]依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，應予立案追訴涉嫌情形第五項：未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易或者其他重大事項所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個月的累計數(shù)額達到最近一期披露的凈資產(chǎn)百分之五十以上的。《解答》專門給出了兩條專門的解答，可見該條款對實務的應用之重要，本文專門就該追溯標準的解答進行相應闡述，以幫助因上市公司財務造假而受損的投資者更好地理解該項條款，更有針對性地維護個人合法權益。
一、本罪立案追訴標準第五項“隱瞞或者編造的重大訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個月的累計數(shù)額達到最近一期披露的凈資產(chǎn)50%以上的”，不同類型重大事項是單獨計算還是合并計算，最近一期披露的凈資產(chǎn)是指哪一期？
在《解答》第十一條中，最高檢察院強調(diào)：該項以重大事項違規(guī)披露數(shù)額與凈資產(chǎn)的比例為立案追訴標準，分子、分母的計算應注意：
1．分子：為隱瞞或者編造重大事項的數(shù)額，采用“先并后合”的方法計算?！跋炔ⅰ敝钢卮笤V訟、擔保、仲裁、關聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額應當合并計算，“后合”指任意連續(xù)十二個月未按照規(guī)定披露的重大事項所涉及的數(shù)額應當累計計算，可跨不同會計年度。
2．分母：為最近一期披露的凈資產(chǎn)，“最近一期”指發(fā)行文件披露當期。發(fā)行上市階段要求披露的信息是為了讓投資者了解公司、企業(yè)發(fā)行時經(jīng)營狀況，為投資決策提供參考，重大事項對投資者決策的影響也應體現(xiàn)為對發(fā)行當時企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營的影響，因此以重大事項所涉數(shù)額占發(fā)行當期凈資產(chǎn)的比例認定情節(jié)嚴重程度。
這里，最高檢對于分子——隱瞞或者編造的重大訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個月的累計數(shù)額采用”先并后合“的方式有助于確定違規(guī)行為的嚴重程度，并據(jù)此進行相應的處罰。特別是當同時涉及到多項重大事項（如重大訴訟、擔保、仲裁、關聯(lián)交易等）的情形下，計算隱瞞或編造的重大事項的數(shù)額會涉及到”先并“和”后合“兩個階段。
（一）”先并“階段：
1.識別重大事項：確定哪些事項被視為重大事項，例如重大訴訟、擔保、仲裁、關聯(lián)交易等。
2.合并計算：對于同一類型的重大事項，如果它們同時發(fā)生或在一定時間內(nèi)相繼發(fā)生，則應將這些事項涉及的金額合并計算。這意味著在同一類別下的多個事項的金額需要加總起來。
例如，假設一家上市公司同時存在一筆未披露的重大訴訟涉及金額1000 萬元，以及一項未披露的重大擔保涉及金額 800 萬元，那么在進行 “先并” 計算時，需要將這兩個數(shù)額合并，總額為 1800 萬元。
（二）”后合“階段：
1.時間窗口：通常情況下，法律將這個時間窗口設定為任意連續(xù)十二個月。這意味著需要檢查過去十二個月內(nèi)是否發(fā)生了未按規(guī)定披露的重大事項。
2.累計計算：由于對于上述任意連續(xù)十二個月內(nèi)的未按規(guī)定披露的重大事項，無論它們屬于何種類型，都需要將它們涉及的金額累計計算，因此，即使這些事項跨越不同的會計年度，也需要進行累計。
例如，從當前時間向前推十二個月的時間段內(nèi)，上市公司曾在不同時間點分別有未披露的重大事項，涉及金額分別為500萬元、300萬元、400萬元等，那么將這些金額依次累計起來，即500+300+400=1200萬元。即使這些重大事項發(fā)生在不同的會計年度，但只要在連續(xù)十二個月的時間范圍內(nèi)，都要進行累計計算。
舉個例子，我們假設一家上市公司在2023年1月至2024年12月期間發(fā)生了以下幾項未按規(guī)定披露的重大事項：
2023年3月，未披露一項涉及金額為500萬元的重大訴訟。
2023年5月，未披露一項涉及金額為300萬元的重大擔保。
2023年10月，未披露一項涉及金額為200萬元的重大關聯(lián)交易。
2024年1月，未披露一項涉及金額為400萬元的重大仲裁。
那么，本案的涉訟數(shù)額計算如下：
1.先并：
重大訴訟與重大擔保合并計算：500萬元 + 300萬元 = 800萬元。
重大關聯(lián)交易與重大仲裁合并計算：200萬元 + 400萬元 = 600萬元。
2.后合：
2023年3月至2024年2月（任意連續(xù)十二個月）：800萬元 + 200萬元 = 1000萬元。
2023年10月至2024年9月（另一個任意連續(xù)十二個月）：200萬元 + 400萬元 = 600萬元。
根據(jù)"先并后合"的原則，最終計算出的未按規(guī)定披露的重大事項的數(shù)額為：
2023年3月至2024年2月期間：1000萬元。
2023年10月至2024年9月期間：600萬元。
由于在實務中還需要考慮其他因素，比如違規(guī)行為的性質(zhì)、持續(xù)時間以及對市場的影響等，因此，最終判定的涉訟數(shù)額由法院最終決定，但受損投資者仍然可以以此來估算上市公司的涉訟數(shù)額，主張自己的合法權益。
二、本罪立案追訴標準第五項“未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額或者連續(xù)十二個月的累計數(shù)額達到最近一期披露的凈資產(chǎn)50%以上”如何理解，是否應當按照臨時披露義務、定期披露義務分別計算？
在《解答》第十二條中，最高檢提到，根據(jù)證券法第七十九條、第八十條、第八十一條的規(guī)定，依法負有信息披露義務的公司、企業(yè)對重大訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易等重大事項，負有臨時報告、定期報告雙重信息披露義務。因此，對于臨時披露重大事項違規(guī)比例、定期披露重大事項違規(guī)比例應當分別計算，其中一個比例達到該項標準的就應當立案追訴。
1．關于臨時披露重大事項違規(guī)比例的計算。發(fā)生可能對證券交易價格產(chǎn)生重大影響的重大事項，公司、企業(yè)應當及時披露。對于違反該臨時披露義務的，違規(guī)比例計算方法為：分子采用“先并后合”的方法，先將未按規(guī)定披露的重大訴訟、擔保、仲裁、關聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額合并計算，后將任意連續(xù)十二個月未按照規(guī)定披露的重大事項所涉及的數(shù)額累計計算，可跨不同會計年度；分母采用連續(xù)十二個月最后一筆未按照規(guī)定披露重大事項往前最近一期年度報告披露的凈資產(chǎn)。
需要注意的是，關于分子，對于單筆重大事項未達臨時披露標準，多筆重大事項累計達到臨時披露標準的（按照交易所業(yè)務規(guī)則，訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易等重大事項，按不同類型分別累計至一定數(shù)額的應當臨時披露），以累計至披露標準的當次應當披露的數(shù)額計入分子。關于分母，由于交易所業(yè)務規(guī)則規(guī)定重大事項是否應當臨時披露，一般以占最近一期經(jīng)審計數(shù)額的比例為標準，因此分母選取經(jīng)審計的年度報告，不選取中期報告。
2.關于定期披露重大事項違規(guī)比例的計算。定期披露文件應當對當期的訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易等重大事項進行完整披露。對于違反該定期披露義務的，違規(guī)比例計算方法為：分子采用當期披露文件未按規(guī)定披露的訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易等重大事項所涉及的合并數(shù)額；分母采用當期披露文件披露的凈資產(chǎn)。
這里最高檢針對臨時披露義務和定期披露義務的計算專門做了區(qū)分。需要注意的是，由于定期披露不涉及跨期，因此，計算方式比較簡單，分子采取合并數(shù)額計算，分母直接才有當期披露文件披露的凈資產(chǎn)即可。
而針對臨時披露事項，由于可能存在跨期的問題，因此，分母的計算上仍采用上面提到的“先并后合”的計算方式，分母方面，需要注意選取的標準為經(jīng)審計的年度報告，而不選中期報告，這是比較容易忽略的地方。
另外，由于國家對于上市公司財務造假案件主張從重從嚴打擊，因而，對于臨時披露重大事項違規(guī)比例、定期披露重大事項違規(guī)比例應當分別計算，其中任意一個比例達到該項標準的就應當立案追訴。
以上，是有關最高檢《解答》中有關責任追溯標準第五項的理解，實務中可能存在其他復雜情況，屆時可以根據(jù)具體問題具體分析。一般而言，一旦發(fā)現(xiàn)上市公司存在未按照規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔保、關聯(lián)交易或者其他重大事項，大概率可以主張合理賠償，受損投資者可以收集相關證據(jù)，向相關部門或尋求律師的幫助。
南希
