兩名以上合伙人簽訂共同出資、共享利潤(rùn)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合伙協(xié)議后，以合伙體的名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程承包合同。工程竣工交付后合伙之間因無(wú)法就結(jié)算事項(xiàng)達(dá)成一致，其中部分合伙人能否單獨(dú)通過(guò)訴訟向發(fā)包人主張工程款？

在司法實(shí)踐中不同法院在不同時(shí)期作出了不同的裁判，但主流的裁判觀點(diǎn)是遵循“實(shí)際施工人身份”和“必要共同訴訟”原則。本文分別從訴訟主體資格、起訴前提條件、幾種特殊情況的處理等幾方面對(duì)合伙人能否單獨(dú)起訴發(fā)包人支付工程款進(jìn)行論述。

一、合伙人單獨(dú)起訴需具備的主體資格

（一）建設(shè)工程支付工程款存在基于合法的承包合同關(guān)系和基于實(shí)際施工人身份突破合同相對(duì)性要求發(fā)包人支付兩種情形。

1.與發(fā)包人建立合法建設(shè)工程承包合同的合伙人可基于施工合同直接向發(fā)包人主張工程款。

如果合伙人具備施工資質(zhì)，雖然與其他合伙人簽訂了合伙施工協(xié)議，但是合伙人僅以自己的名義與發(fā)包人簽訂承包合同。承包合同合法有效，有資質(zhì)的合伙人可以合法施工人身份單獨(dú)起訴發(fā)包人要求支付工程款。如果建設(shè)工程承包合同合法有效，則其他合伙人不是施工合同相對(duì)方，也不是實(shí)際施工人，因此其他合伙人無(wú)權(quán)單獨(dú)起訴要求發(fā)包人支付工程款。

2.按照《新建工司法解釋（一）》第43條規(guī)定，參與簽訂承包合同的實(shí)際施工人可以突破合同相對(duì)性向發(fā)包人直接主張工程款。

建設(shè)安裝工程中，實(shí)際施工人的認(rèn)定需結(jié)合合同效力、實(shí)際施工行為和主體關(guān)系三個(gè)維度進(jìn)行分析。一是合同無(wú)效是前提，合伙人簽訂的承包合同是基于轉(zhuǎn)包、違法分包或借用資質(zhì)的無(wú)效施工合同；二是存在合伙人實(shí)際施工的事實(shí)，即投入資金、材料、勞力并參與施工管理；三是在主體上合伙人與發(fā)包人不存在勞動(dòng)關(guān)系，排除內(nèi)部承包協(xié)議的可能。如果合伙人屬于實(shí)際施工人，合伙人有權(quán)向發(fā)包人主張工程款。

（二）非實(shí)際施工人的合伙人可以通過(guò)行使債權(quán)人之代位權(quán)向發(fā)包人主張支付欠付工程盈余款中自己的債權(quán)份額。?

依照法律規(guī)定，非實(shí)際施工人無(wú)權(quán)向發(fā)包人主張工程款債權(quán)，但是非實(shí)際施工人在主張自己的債權(quán)份額時(shí)，需要首先與其余合伙人完成內(nèi)部清算，確認(rèn)自己的債權(quán)份額，在實(shí)際施工人怠于向發(fā)包人主張權(quán)利時(shí)，才可依據(jù)在合伙協(xié)議中享有的權(quán)益份額及民法典535條規(guī)定，通過(guò)行使債權(quán)人的代位權(quán)向發(fā)包人主張。

二、合伙人單獨(dú)起訴的需滿足的前提條件

（一）合伙體對(duì)發(fā)包人享有到期債權(quán)

根據(jù)《民法典》第577條規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)以不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定為前提。若工程款支付期限未屆滿，發(fā)包人未構(gòu)成違約，合伙施工人無(wú)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。除非發(fā)包人存在《民法典》第578條規(guī)定的預(yù)期違約（如明確拒絕支付、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)），否則法院會(huì)以債權(quán)未到期起訴，無(wú)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為由駁回起訴。

（二）合伙人對(duì)合伙項(xiàng)目已經(jīng)清算，權(quán)益份額明確，或取得其余合伙人單獨(dú)起訴的授權(quán)

根據(jù)《民法典》第978條，“合伙合同終止后，合伙財(cái)產(chǎn)在支付因終止而產(chǎn)生的費(fèi)用以及清償合伙債務(wù)后有剩余的，依據(jù)本法第972條的規(guī)定進(jìn)行分配”。若合伙項(xiàng)目未清算，合伙人的投資比例、工程款債權(quán)數(shù)額、合伙債務(wù)的金額均未確定，單獨(dú)起訴的合伙人無(wú)法證明其對(duì)工程款享有具體的、可分割的權(quán)利，其訴訟請(qǐng)求缺乏實(shí)體依據(jù)。

如果所有合伙人自愿擱置爭(zhēng)議，也可以共同授權(quán)其中一位合伙人就工程款數(shù)額單獨(dú)提起訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》第55條的規(guī)定，單獨(dú)起訴的合伙人的經(jīng)其他合伙人授權(quán)的訴訟行為對(duì)全體合伙人發(fā)生法律效力。若勝訴后獲得工程款屬于合伙財(cái)產(chǎn)，需按照合伙合同約定或法律規(guī)定分配，但不影響合伙人單獨(dú)起訴的合法性。

（三）符合共同訴訟的要求

即使合伙項(xiàng)目已清算、內(nèi)部份額明確，對(duì)外而言，工程款債權(quán)仍屬全體合伙人共同共有，需由全體合伙人共同主張或經(jīng)全體授權(quán)后主張。在沒(méi)有全體合伙人授權(quán)的情況下，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第74條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追加其余合伙人作為共同訴訟當(dāng)事人，如果其余合伙人通過(guò)書(shū)面聲明、庭審陳述等方式明確放棄對(duì)案涉工程款的實(shí)體權(quán)利，可不再追加其為共同原告；若其余合伙人既不參加訴訟，又不明確放棄實(shí)體權(quán)利，法院仍需追加其為共同原告。

三、幾種特殊情況的處理

（一）隱名合伙人不能單獨(dú)起訴發(fā)包人要求支付工程款

隱名合伙人是指對(duì)通過(guò)合伙協(xié)議約定只進(jìn)行出資，不參與實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理，僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任并分享經(jīng)營(yíng)利益的民事主體。司法實(shí)踐中，實(shí)際施工人的認(rèn)定需重點(diǎn)審查“是否實(shí)際投入資金、購(gòu)置材料、組織人員、機(jī)械通過(guò)整體完成相對(duì)獨(dú)立的工程施工而獲取收益”，核心為是否實(shí)際參與投資、是否組織施工或進(jìn)行項(xiàng)目管理。因此，僅提供資金，不符合實(shí)際施工人的核心特征，無(wú)法被認(rèn)定為實(shí)際施工人，因此無(wú)權(quán)單獨(dú)起訴要求發(fā)包人支付工程款。

同時(shí)，隱名合伙人加入時(shí)必須得到全體原合伙人對(duì)其出資及權(quán)利義務(wù)一致認(rèn)可，若未取得一致認(rèn)可，則隱名合伙人與顯名合伙人之間僅構(gòu)成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而非合伙關(guān)系，也不能單獨(dú)起訴要求發(fā)包人支付工程款。

（二）合伙協(xié)議只約定投資和受益，不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的合伙人不能單獨(dú)起訴發(fā)包人

如果合伙協(xié)議明確合伙人所投入的資金不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，只收取固定數(shù)額或比例的收益，不論項(xiàng)目是否虧損均能收回按照協(xié)議約定獲利，則不符合合伙特征，合伙人之間是名為合伙承包工程，實(shí)為民間借貸關(guān)系，這樣的合伙人無(wú)權(quán)單獨(dú)起訴要求發(fā)包人支付工程款。可在合伙清算完成后依據(jù)享有的份額行使債權(quán)人之代位權(quán)，請(qǐng)求發(fā)包人支付欠付工程盈余款

（三）內(nèi)部承包人的合伙人不能突破合同相對(duì)性直接向發(fā)包人主張權(quán)利

內(nèi)部承包人不是法律意義上的“實(shí)際施工人”，內(nèi)部承包人的合伙人的權(quán)益以內(nèi)部承包人所享有的相關(guān)權(quán)益為限，故內(nèi)部承包人的合伙人也不能成為法律意義上的“實(shí)際施工人”；在工程施工中，內(nèi)部承包人的合伙人如果確實(shí)投資并參與了相關(guān)施工管理,但其合同相對(duì)人是內(nèi)部承包人。原則上，內(nèi)部承包人的合伙人不能突破合同相對(duì)性，直接向發(fā)包人主張權(quán)利。