a. 承諾做出方式——諾應(yīng)當(dāng)適時(shí)地作出

• 如要約人確定了承諾期限，那么承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定期限內(nèi)到達(dá)要約人。

• 要約如未確定承諾期限的，承諾期限根據(jù)要約作出的方式而有不同

  （一）要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外：
  （二）要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 （合同法23條）

• 關(guān)于承諾期限何時(shí)起算，合同法也進(jìn)行了規(guī)定，

  1. 要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。
  2. 要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。（合同法24條）

• 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，這時(shí)候要約人產(chǎn)生了一項(xiàng)不真正義務(wù)，

  其必須及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾，否則該承諾有效。（合同法29條）

b.承諾的撤回

• 承諾可以撤回，但是不可以撤銷，因?yàn)槌兄Z一旦生效合同就成立了，即轉(zhuǎn)化為合同撤銷或解除的問題。
• 撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與之同時(shí)到達(dá)要約人。（合同法27條）

2.4 合意判斷

• 承諾的內(nèi)容應(yīng)該和要約的內(nèi)容一致，這種情形下，才是達(dá)成了合意。

• 對(duì)于一致性的判斷，合同法采用了實(shí)質(zhì)性變更的標(biāo)準(zhǔn)

  有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更，為新的要約。（合同法30條）

  承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。 （合同法31條）

• 合同內(nèi)容還需要通過(guò)法律行為的解釋來(lái)確定。

2.5 合同成立

a.成立的時(shí)間：

承諾生效時(shí)合同成立。（合同法25條）

1. 具體的時(shí)間又因?yàn)楹贤喠⒌姆绞蕉兴煌?，?dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。（合同法32條）

2. 當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。（合同法33條）

b.成立的地點(diǎn)

承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

1. 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。（合同法34條）
2. 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（合同法35條）

合同的成立地點(diǎn)是可以約定的，

1. 如果合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；
2. 合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。（合同法解釋二第四條）

c.合同成立的內(nèi)容

要約和承諾在什么內(nèi)容上達(dá)成一致，這往往是需要進(jìn)行解釋的，不能僅憑一方?jīng)Q定。

現(xiàn)行通說(shuō)是表示主義的解釋方法

也就是不僅僅考慮合同的相關(guān)當(dāng)事人如何理解，還要根據(jù)合同的綜合情況看這種情形下，依照誠(chéng)實(shí)信用和一般社會(huì)觀念應(yīng)對(duì)該行為進(jìn)行何種理解。

如果這種理解和當(dāng)事人一方的理解偏差較大，可以重大誤解進(jìn)行撤銷，但需要對(duì)對(duì)方的信賴?yán)嬗枰员Ｗo(hù)。這就是所謂的“解釋先行于錯(cuò)誤”。

這樣操作的意義在于，雖然合同貫徹意思自治，但也需要遵守一定的規(guī)則和約束，否則，合同自由就會(huì)成為任意和任性的代名詞，顯然這對(duì)社會(huì)的交易是不可行的。

d.合同內(nèi)容的分類

• 要素是合同必備的內(nèi)容，否則合同不成立

• 常素是當(dāng)事人沒有約定，但是可以通過(guò)合同法任意性規(guī)定進(jìn)行填補(bǔ)的要素

• 偶素是當(dāng)事人在法律行為中特別約定的條款

• 當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)量是合同的必備要素，否則合同不成立。其他要素的欠缺，可以通過(guò)合同漏洞填補(bǔ)規(guī)則進(jìn)行填補(bǔ)。

  當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。(合同法解釋二第四條第一款)

  對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。（合同法解釋二第四條第二款）

2.6 合同的解釋和漏洞填補(bǔ)

a.漏洞填補(bǔ)過(guò)程

1.有約定按約定

2.沒有約定或約定不明確，協(xié)議補(bǔ)充

3. 適用有名合同的規(guī)定

4. 無(wú)名合同參照

5. 合同解釋（合同法61條、125條，民法）

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。（61）

當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。 合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。（125）

6. 合同法62條

當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。
（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。
（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

b.解釋方法

1. 體系解釋：結(jié)合當(dāng)事人使用的詞句，結(jié)合合同條款之間的關(guān)系進(jìn)行解釋。
2. 目的解釋：有兩種以上含義時(shí)，應(yīng)該解釋為最能實(shí)現(xiàn)合同目的那種解釋。如果一種解釋方法的含義使得合同成立，一種使得合同不成立時(shí)，應(yīng)選擇那種使合同成立的解釋方案。
3. 習(xí)慣解釋：按照系列交易或交易前例進(jìn)行解釋。下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。
4. 誠(chéng)信解釋（公平解釋）：根據(jù)一個(gè)誠(chéng)實(shí)守信的人所應(yīng)具有理解來(lái)解釋。

2.7 格式合同的規(guī)制

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 為了保障格式合同相對(duì)方的利益，合同法對(duì)格式合同規(guī)定了相應(yīng)的規(guī)制措施。

a.對(duì)條款定入方式的控制

提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，應(yīng)采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明（合同法39條）。

在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。（合同法解釋二6條）

提供格式條款的一方當(dāng)事人違反提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。（合同法解釋二9條）

b.對(duì)條款內(nèi)容的控制：格式條款的無(wú)效（合同法40條）

1、具有合同無(wú)效情形的

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 （合同法52條）

2、具有無(wú)效免責(zé)條款

（一）造成對(duì)方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。（合同法53條）

3、以下三種情形

提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

根據(jù)合同法解釋二第十條的表述，格式合同具有上述情形的，一律無(wú)效，不因?yàn)槁男辛颂崾竞驼f(shuō)明義務(wù)而有效。除上述情形外，才有撤銷的可能。

c. 對(duì)格式條款解釋的控制：

按照通常解釋規(guī)則、不利解釋規(guī)則、非格式條款效力優(yōu)先規(guī)則逐序進(jìn)行解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（合同法40條）

一般來(lái)講，手寫的優(yōu)于電腦打印和印刷的，電腦打印的又優(yōu)先于印刷的。

示范合同有別于格式條款。示范合同是由有關(guān)部門或行業(yè)協(xié)會(huì)為交易雙方提供的合同范本，并不影響雙方的具體磋商，有別于格式條款。

3. 合同的生效

一般來(lái)講，合同成立即生效，但有例外情形。

依法成立的合同，自成立時(shí)生效。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。（合同法44條）

3.1 合同的生效條件

民法總則第一百四十三條規(guī)定：具備下列條件的民事法律行為有效：

1. 行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

2. 意思表示真實(shí)；

3. 不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

   對(duì)行為能力欠缺、意思表示不真實(shí)、不自由、合同欠缺規(guī)定的形式等法律規(guī)定了相應(yīng)的補(bǔ)救措施，下面分別論述。

   另外，考察合同效力還要考慮當(dāng)事人附條件、附期限的特別約定。

3.2 民事行為能力

1. 無(wú)民事行為能力人訂立的合同，無(wú)效。
2. 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。 相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（合同法47條）
3. 限制民事行為能力人實(shí)施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為有效；實(shí)施的其他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認(rèn)后有效。相對(duì)人可以催告法定代理人自收到通知之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。民事法律行為被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。(第一百四十五條)

3.3 可撤銷的法律行為

a. 重大誤解

基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。（民法總則147條）

重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個(gè)月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。（民法總則152條）

b. 欺詐

一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。（民法總則148條）

第三人實(shí)施欺詐行為，使一方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。（民法總則149條）

當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。（民法總則149條）當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。（民法總則152條）

c. 脅迫

一方或者第三人以脅迫手段，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為，受脅迫方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。（民法總則150條）

當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。（民法總則152條）

d. 顯失公平

一方利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時(shí)顯失公平的，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷。當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。（民法總則151條）

當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。（民法總則152條）

3.4. 無(wú)效的法律行為

a. 虛偽行為和隱藏行為

行為人與相對(duì)人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。（民法總則146條）

b. 惡意串通，損害他人合法權(quán)益

行為人與相對(duì)人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無(wú)效。（民法總則154條）

c. 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無(wú)效，但是該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無(wú)效的除外。（民總153條）

d. 違背公序良俗的

違背公序良俗的民事法律行為無(wú)效。（民總153條）

3.5. 合同形式的補(bǔ)正

一般來(lái)講，如果當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用特定形式的，如果沒有采用特定形式，通常認(rèn)為合同無(wú)效。但也存在特殊情形，一種是履行補(bǔ)正合同瑕疵，一種是產(chǎn)生新的法律效果。

a. 履行補(bǔ)正合同瑕疵

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。（合同法36條）

采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。（合同法37條）

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。（合同法解釋二第五條）

b. 產(chǎn)生新的法律效果

比如，六個(gè)月以上的租賃合同未采用書面形式的的，視為不定期租賃。（合同法215條）

3.6 附條件、附期限的合同

a. 附條件的合同

當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。（合同法第45條）

b. 附期限的合同

當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。（合同法第46條）

在條件或期限之前，當(dāng)事人享有期待權(quán)。可以在條件成就和期限到來(lái)之后，要求損害賠償。

3.7 實(shí)踐合同

一般來(lái)講，承諾生效合同成立，但在實(shí)踐合同，還需要滿足特定的條件，但是該條件影響合同成立還是生效法律規(guī)定并不統(tǒng)一。

朱慶育教授認(rèn)為，實(shí)踐合同是民法對(duì)私法自治的過(guò)度慈愛，是歷史的產(chǎn)物，并且分清成立和生效要件必要性也不是很大。

a. 定金合同

定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。（擔(dān)保法90條）

b. 保管合同

保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。 （合同法367條）

c. 借用合同

自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。（合同法210條）

d. 代物清償協(xié)議

根據(jù)民法理論。

3.8 不屬于合同的約定

法律應(yīng)當(dāng)對(duì)私人生活保持必要的謙抑，不應(yīng)過(guò)多的介入私人生活。這方面，儒家對(duì)法家的批評(píng)還是很有道理的。并非所有的約定都具有法律意義，都應(yīng)該由民法進(jìn)行調(diào)整。

如，社交行為、好意施惠關(guān)系、不合理期待的約束都不是具有法律意義的約定。

同時(shí)，根據(jù)合同法的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法。

判斷一個(gè)約定是否屬于合同，可以采取“合意+權(quán)利義務(wù)”的公式，也就是不僅僅看雙方是否達(dá)成了一個(gè)約定，還要本著誠(chéng)實(shí)信用的原則，結(jié)合當(dāng)事人的利益狀態(tài)、交易習(xí)慣等綜合判斷是否產(chǎn)生了權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律關(guān)系，對(duì)其中一方來(lái)講，產(chǎn)生這樣的關(guān)系是否是一種不合理的期待。

a. 社交行為

雖然存在一項(xiàng)合意，但由于缺乏表示意思和效果意思，當(dāng)事人并不受法律上的拘束。最常見的例子就是“改天請(qǐng)你吃飯哈”，請(qǐng)吃飯的人也許并沒有真請(qǐng)的意思，被請(qǐng)的人也沒有當(dāng)真要對(duì)方請(qǐng)的權(quán)利，只是會(huì)產(chǎn)生社交上的一種制裁，經(jīng)?？诨荻鴮?shí)不至的話，請(qǐng)你吃飯的人也會(huì)越來(lái)越少。

b. 好意實(shí)惠關(guān)系

好意幫助別人的一種約定，通俗的講，不幫是本分，幫助是情分，當(dāng)事人知道雙方之間這種約定不會(huì)產(chǎn)生法律上的約束力。比如，代為投遞信件、代取包裹、代買零食、為人指路等都屬于這一類。

c. 不合理期待

經(jīng)典案例是摸彩共同體，其中負(fù)責(zé)購(gòu)買彩票的人因?yàn)檫^(guò)失沒有購(gòu)買事后發(fā)現(xiàn)本應(yīng)中獎(jiǎng)的彩票，不對(duì)其他人負(fù)責(zé)損失賠償，因?yàn)檫@樣的權(quán)利義務(wù)并不對(duì)等，讓他承擔(dān)這種賠償責(zé)任不公平。

d. 涉及人類尊嚴(yán)和隱私的約定

也不宜成為合同，在德國(guó)法上的另一個(gè)經(jīng)典案例是同居男友約定女友應(yīng)該服用避孕藥，女友沒有按照約定服用以致懷孕的，不能以女友違反約定為由要求承擔(dān)責(zé)任。

4 合同仍存在，未被撤銷、解除或終止

4.1 合同未被撤銷

a. 當(dāng)事人享有的撤銷權(quán)前已述

b. 債權(quán)人（第三人）撤銷權(quán)構(gòu)成要件

1. 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，（合同法74條）

2. 債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的。（合同法74條）　
   轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià);(司法解釋二19條)

3. 債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的。
   對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。(司法解釋二19條)

4. 債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，以債務(wù)人住所地人民法院管轄，可以追加該受益人或者受讓人為第三人。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

5. 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。該一年、五年為不變期間，不適用訴訟時(shí)效中止、中斷或者延長(zhǎng)的規(guī)定。（合同法75條，合同法解釋一8條）

   合同法74條

   因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

   合同法解釋一23-26條規(guī)定
   第二十三條　債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
   第二十四條　債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時(shí)只以債務(wù)人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。

   第二十五條　債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人主張的部分進(jìn)行審理，依法撤銷的，該行為自始無(wú)效。
   第二十五條　債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人主張的部分進(jìn)行審理，依法撤銷的，該行為自始無(wú)效。
   兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一債務(wù)人為被告，就同一標(biāo)的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
   第二十六條　債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

   合同法解釋二 第十九條
   對(duì)于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營(yíng)者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購(gòu)他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。

4.2 合同未解除

合同生效后，自應(yīng)嚴(yán)守。但法律也規(guī)定了合同解除制度，以便當(dāng)事人從法的枷鎖中解脫出來(lái)。分為三種方式：

a. 合意解除

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。

b. 約定解除

當(dāng)事人在合同中約定的解除條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。

c. 法定解除

又可以分為總則規(guī)定解除和分則規(guī)定的解除。
總則規(guī)定的法定解除。有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。

在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；
當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
法律規(guī)定的其他情形。

4.3 合同未終止

委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。（合同法411條）

5.合同履行請(qǐng)求權(quán)沒有消滅

合同雖然存在，但是合同已經(jīng)因?yàn)槁男?、提存、抵消、混同、免除而消滅的，合同履行?qǐng)求權(quán)就消滅了，所剩的就是后合同義務(wù)了。

5.1 履行

5.2 提存

a.提存要件

1. 債權(quán)人難以履行債務(wù)（前提）+以下要件
2. 債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物
3. 債權(quán)人下落不明
4. 債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人
5. 法律規(guī)定的其他情形
6. 標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。

b.提存的義務(wù)

標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。

c.提存的效果

標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

d.提存物受領(lǐng)

債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。（五年為不變期間）
債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。（合同法解釋二25條）
抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。（擔(dān)保法49條3款）

5.3 抵消

a. 法定抵消

1. 積極要件

   當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。（合同法99條）

2. 消極條件——不適用情形

   1. 專屬于人身的債權(quán)，參照代位權(quán)的規(guī)定。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。（合同法解釋一12條）
   2. 合同約定不能抵消的。對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。（合同法解釋二23條）

b. 約定抵消

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。（合同法100條）

c. 抵消爭(zhēng)議解決

第二十四條 當(dāng)事人對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個(gè)月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。

5.4 混同

債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。（合同法106條）

5.5 免除

債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。 （合同法105條）

6.合同履行請(qǐng)求權(quán)沒有相應(yīng)的抗辯權(quán)

6.1（一）訴訟時(shí)效抗辯權(quán)

訴訟時(shí)效期間屆滿的，義務(wù)人可以提出不履行義務(wù)的抗辯。訴訟時(shí)效期間屆滿后，義務(wù)人同意履行的，不得以訴訟時(shí)效期間屆滿為由抗辯；義務(wù)人已自愿履行的，不得請(qǐng)求返還。（民法總則192條）

6.2（二）不能履行的抗辯

• 當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：

  （一）法律上或者事實(shí)上不能履行；

  （二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；

  （三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。（合同法110條）

• 非違約方行使履行請(qǐng)求權(quán)的，違約方可以主張不能履行的抗辯，但并不排除違約責(zé)任的承擔(dān)。

6.3（三）留置權(quán)抗辯

債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。（物權(quán)法230）

6.4（四）同時(shí)履行抗辯權(quán)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行。（合同法66條）

6.5（五）先履行抗辯權(quán)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（合同法67條）

6.6（六）不安抗辯權(quán)

• 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：

  （一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

  （二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

  （三）喪失商業(yè)信譽(yù)；

  （四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

• 當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。（合同法68條）