寫在前面：

1.刑事辯護(hù)是一項(xiàng)系統(tǒng)的工程，律師的心血貫穿于刑事訴訟全過(guò)程，辯護(hù)詞只是全部工作成果的集中體現(xiàn)，只能夠代表刑事辯護(hù)工作的冰山一角。具體到本案，筆者系審判階段介入，由于被告人在偵查階段沒有得到有效的法律幫助，審查起訴階段也沒有就事實(shí)認(rèn)定問題與檢察官進(jìn)行充分溝通，導(dǎo)致對(duì)其事實(shí)認(rèn)定部分存在眾多基礎(chǔ)性錯(cuò)誤。比如辯護(hù)詞中幾大核心部分：“軍團(tuán)長(zhǎng)”職務(wù)的實(shí)際地位作用，以及被告人馬X實(shí)際帶領(lǐng)軍團(tuán)數(shù)量情況，其本人提成比例遠(yuǎn)低于其他同樣任職員工情況，這些基本的、本應(yīng)在審查起訴階段之前就解決的事實(shí)問題，硬生生被留到了法庭審理當(dāng)庭解決。這些留在紙上的寥寥數(shù)字，都是經(jīng)過(guò)艱苦的法庭調(diào)查、多輪交叉詢問才最終被查清的。

所以一方面真心地希望所有的刑事案件當(dāng)事人能夠重視律師在刑事案件中發(fā)揮的作用，尤其是在程序前端的作用；另一方面，也真誠(chéng)地祝福所有的刑事案件當(dāng)事人都能夠找到技術(shù)過(guò)硬、人品靠譜的刑事律師。

2.根據(jù)筆者的法律文書撰寫習(xí)慣，會(huì)直接大量原文引用證據(jù)卷中證據(jù)，尤其是那些公訴人沒有出示的無(wú)罪、罪輕證據(jù)，以抵減法官片面接觸證據(jù)對(duì)心證所造成的傾向性影響。但對(duì)于這部分內(nèi)容，顯然并不適宜公開，故作了相關(guān)技術(shù)處理。

辯護(hù)人認(rèn)為：

1.所謂“軍團(tuán)長(zhǎng)”職務(wù)，并非公司經(jīng)營(yíng)管理意義上的行政領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，其本質(zhì)仍系一般中端業(yè)務(wù)員，主要職責(zé)為在游戲內(nèi)帶玩家練級(jí)、打怪、團(tuán)戰(zhàn)，并不與玩家進(jìn)行直接接觸，對(duì)玩家充值行為所施加的因果力相對(duì)較弱；

2.被告人馬X應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為從犯。其一，馬X任職軍團(tuán)長(zhǎng)時(shí)間僅有1個(gè)月零6天，任職時(shí)間短；其二，馬X并無(wú)獨(dú)立帶團(tuán)能力，系在朱XX、萬(wàn)XX二人指導(dǎo)下帶團(tuán)；其三，XX國(guó)貿(mào)分部在馬X任職期間共建立8個(gè)軍團(tuán)，馬X只帶過(guò)其中5個(gè)；其四，馬X任軍團(tuán)長(zhǎng)期間，所享有的提成比例僅為1%，遠(yuǎn)低于正式軍團(tuán)長(zhǎng)3%的提成比例；其五，馬X并未從軍團(tuán)長(zhǎng)職務(wù)中實(shí)際獲利，其并未領(lǐng)到實(shí)際任職期間2XX9年4月至5月的提成款；其六，馬X作為軍團(tuán)長(zhǎng)，并不與玩家進(jìn)行直接接觸，其對(duì)玩家充值與否，所施加因果力相對(duì)較弱；其七，馬X任職期間，也并未經(jīng)手大額充值玩家，最大額充值玩家也僅有1萬(wàn)元左右，罪行較輕；

3.在共犯形態(tài)上，本案應(yīng)屬“犯罪集團(tuán)”，而非“一般共同犯罪”，對(duì)于應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯的被告人，應(yīng)對(duì)其個(gè)人實(shí)際犯罪數(shù)額承擔(dān)刑事責(zé)任，而非全部對(duì)公司全體犯罪數(shù)額承擔(dān)刑事責(zé)任；

4.在犯罪數(shù)額認(rèn)定上，不能以全公司充值流水作為犯罪數(shù)額認(rèn)定，這樣會(huì)由于沒有排除玩家自愿充值部分，而導(dǎo)致不可避免地嚴(yán)重高估本案實(shí)際犯罪數(shù)額。本案的實(shí)際犯罪數(shù)額應(yīng)以有被害人實(shí)際出證證實(shí)部分為準(zhǔn)，全案犯罪數(shù)額應(yīng)為36XXXX元左右，馬X個(gè)人犯罪數(shù)額至多不超過(guò)15XXXX元；

5.本案并非立法原意所打擊的電信詐騙類型，其社會(huì)危害性有限；

6.馬X具備多個(gè)法定、酌定從輕、減輕處罰情節(jié)，建議對(duì)其判處XXX。

詳述如下：

一、本案的基本事實(shí)

被告人馬X于2XX9年4月至5月間，擔(dān)任河南XX網(wǎng)絡(luò)科技有限公司XX國(guó)貿(mào)分部“軍團(tuán)長(zhǎng)”，當(dāng)時(shí)興達(dá)國(guó)貿(mào)分部共有X個(gè)軍團(tuán)，分別為AZ、AX、AC、AV、AB、AN、AM、AL軍團(tuán)（軍團(tuán)代碼分別對(duì)應(yīng)游戲中的區(qū)服代碼）。其中被告人馬X擔(dān)任其中第AZ、AX、AV、AN、AM共5個(gè)軍團(tuán)的軍團(tuán)長(zhǎng)，同案被告人朱XX（時(shí)任組長(zhǎng)）、萬(wàn)XX擔(dān)任另外3個(gè)軍團(tuán)的軍團(tuán)長(zhǎng)。同時(shí)，由于馬X年紀(jì)輕，工作經(jīng)驗(yàn)不足，不具備獨(dú)立帶團(tuán)能力，其組織帶團(tuán)時(shí)，多由朱XX、萬(wàn)XX進(jìn)行指導(dǎo)幫帶。

二、關(guān)于“軍團(tuán)長(zhǎng)”職務(wù)情況的說(shuō)明：所謂軍團(tuán)長(zhǎng)本質(zhì)仍系中端普通員工，對(duì)并非犯罪集團(tuán)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，也不直接與玩家進(jìn)行接觸，對(duì)玩家充值行為所施加心理影響較弱

（一）本案犯罪集團(tuán)的基本行為模式

案涉公司將人員分為前端和中端，前端員工負(fù)責(zé)與潛在游戲玩家進(jìn)行初步接觸，吸引玩家下載并注冊(cè)游戲賬號(hào)；中端員工負(fù)責(zé)與玩家聊天，以情懷、懷舊等題材拉近感情，并伺機(jī)引導(dǎo)玩家進(jìn)行游戲充值；公司另有部分中端員工（即所謂“軍團(tuán)長(zhǎng)”）負(fù)責(zé)帶領(lǐng)玩家練級(jí)、團(tuán)戰(zhàn)等，以提升玩家游戲體驗(yàn)。

公司前端業(yè)務(wù)員與中端業(yè)務(wù)員之間系“一對(duì)一”的配對(duì)關(guān)系，相應(yīng)玩家由二人共同維護(hù)，刺激充值，并共享玩家充值部分提成。

公司業(yè)務(wù)員充當(dāng)游戲內(nèi)“軍團(tuán)長(zhǎng)”角色，通過(guò)組織玩家進(jìn)行工會(huì)戰(zhàn)等方式，達(dá)到提升玩家游戲體驗(yàn)促進(jìn)游戲內(nèi)消費(fèi)的目的，但并不負(fù)責(zé)與玩家進(jìn)行直接一對(duì)一接觸。

（二）“軍團(tuán)長(zhǎng)”的行政層級(jí)情況：其屬于普通中端員工，并非任何領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，無(wú)任何領(lǐng)導(dǎo)權(quán)限，也不接受任何其他員工的匯報(bào)，公司的行政領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)是“主管”、“組長(zhǎng)”等

本案中“軍團(tuán)長(zhǎng)”這一稱謂具有相當(dāng)程度迷惑性，會(huì)讓人誤以為其屬于行政領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，并具備一定領(lǐng)導(dǎo)權(quán)限，但事實(shí)上，其仍屬于普通中端員工，并非任何領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，無(wú)任何領(lǐng)導(dǎo)權(quán)限，也不接受任何其他員工的匯報(bào)。本案中，公司內(nèi)部行政管理意義上的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)是“主管”和“組長(zhǎng)”。

（三）“軍團(tuán)長(zhǎng)”的具體工作分工情況：其只負(fù)責(zé)玩家練級(jí)、團(tuán)戰(zhàn)，提升游戲體驗(yàn)，并不與玩家進(jìn)行直接接觸，對(duì)玩家充值與否所施加的心理影響力較弱

本案中的“軍團(tuán)長(zhǎng)”并非公司日常經(jīng)營(yíng)、管理架構(gòu)中的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，而是公司業(yè)務(wù)人員在游戲內(nèi)的工作分工。而且，該職務(wù)并不與玩家進(jìn)行直接接觸，其對(duì)玩家充值與否所施加的影響力較其他崗位更小。

根據(jù)案涉公司行為模式，業(yè)務(wù)員分為前端和中端，其中前端負(fù)責(zé)引導(dǎo)玩家下載游戲，隨后會(huì)將該玩家微信推給中端業(yè)務(wù)員，并由中端業(yè)務(wù)員與玩家進(jìn)行聊天，培養(yǎng)感情，并直接促使玩家進(jìn)行游戲內(nèi)充值。

對(duì)于本案這種以公司制模式組織，分工明確的電信詐騙犯罪來(lái)講，越是靠近詐騙犯罪鏈末端，其對(duì)被害人所施加的心理影響也就越大，相應(yīng)地，對(duì)整個(gè)犯罪活動(dòng)的貢獻(xiàn)力也越大。

而“軍團(tuán)長(zhǎng)”崗位，其并不與玩家進(jìn)行直接接觸，只是在游戲中組織玩家進(jìn)行練級(jí)、團(tuán)戰(zhàn)等，對(duì)玩家是否進(jìn)行游戲充值施加的心理影響力較其他崗位更小。

（四）“軍團(tuán)長(zhǎng)”的提成情況：其雖按照全團(tuán)充值金額3%進(jìn)行提成，但具體到實(shí)際收入上，并不比普通業(yè)務(wù)員更有優(yōu)勢(shì)，相比之下，普通業(yè)務(wù)員的提成比例最高可達(dá)1X%

從“軍團(tuán)長(zhǎng)”職務(wù)的提成情況來(lái)看，也能夠得出該職務(wù)并非公司經(jīng)營(yíng)管理上領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的結(jié)論。軍團(tuán)長(zhǎng)雖然按照全團(tuán)充值金額3%進(jìn)行提成，但是具體到實(shí)際收入上，并不比普通業(yè)務(wù)員更有優(yōu)勢(shì)，相比之下，普通業(yè)務(wù)員的提成比例最高可達(dá)1X%，在大多數(shù)情況下，軍團(tuán)長(zhǎng)的月收入要小于業(yè)績(jī)情況較好的推廣員。

從在案書證，案涉公司員工工資表也可以得出如上結(jié)論。一如2XX8年X月份工資情況，團(tuán)長(zhǎng)張X工資5XXX元，當(dāng)月推廣員李XX工資則為7XXX元；二如2XX8年X月份，團(tuán)長(zhǎng)張X工資2XXX元，當(dāng)月推廣員李XX工資5XXX元；三如2XX8年X月份，團(tuán)長(zhǎng)張X工資3XXX元，當(dāng)月推廣員劉XX工資9XXX元……

三、被告人馬X應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定為從犯

（一）馬X任職軍團(tuán)長(zhǎng)時(shí)間僅有1個(gè)月零6天，任職時(shí)間短

馬X自2XX9年4月開始任職軍團(tuán)長(zhǎng)，而本案案發(fā)于2019年5月6日，馬X的任職時(shí)間僅為1個(gè)月零6天，任職時(shí)間短，對(duì)犯罪行為幫助作用小。

（二）馬X并不具備獨(dú)立帶團(tuán)能力，其仍處于“實(shí)習(xí)”狀態(tài)，僅帶了XX國(guó)貿(mào)分部8個(gè)軍團(tuán)中的5個(gè)，且每次帶團(tuán)時(shí)，均有時(shí)任組長(zhǎng)朱XX指導(dǎo)、幫帶

根據(jù)當(dāng)庭所查明的基本事實(shí)，被告人馬X于2019年4月至5月間，擔(dān)任河南XX網(wǎng)絡(luò)科技有限公司XX國(guó)貿(mào)分部“實(shí)習(xí)軍團(tuán)長(zhǎng)”，當(dāng)時(shí)XX國(guó)貿(mào)分部共有8個(gè)軍團(tuán)，分別為XXX軍團(tuán)。其中被告人馬X擔(dān)任其中5個(gè)軍團(tuán)（分別為第XXX軍團(tuán)）的實(shí)習(xí)軍團(tuán)長(zhǎng)，同案被告人朱XX（時(shí)任組長(zhǎng)）擔(dān)任另外3個(gè)軍團(tuán)的軍團(tuán)長(zhǎng)。同時(shí)，由于馬X年紀(jì)輕，工作經(jīng)驗(yàn)不足，不具備獨(dú)立帶團(tuán)能力，其每次組織帶團(tuán)時(shí)，都由朱XX、萬(wàn)XX進(jìn)行手把手幫教、指導(dǎo)。

（三）馬X任職期間，其提成比例也僅有所帶軍團(tuán)充值金額的1%，遠(yuǎn)低于其他軍團(tuán)長(zhǎng)3%的提成比例，這也說(shuō)明其并不具備獨(dú)立帶團(tuán)能力，屬于“實(shí)習(xí)”狀態(tài)

案涉公司中，對(duì)軍團(tuán)長(zhǎng)的提成比例設(shè)定為全團(tuán)充值金額的3%，但根據(jù)在案證據(jù)及當(dāng)庭所查明的基本事實(shí)，馬X所享有的提成比例僅為全團(tuán)充值金額的1%。

這樣遠(yuǎn)低于正式軍團(tuán)長(zhǎng)的提成比例，也恰恰說(shuō)明了馬X并不具備獨(dú)立帶團(tuán)能力，屬于“實(shí)習(xí)”狀態(tài)的客觀事實(shí)。

（四）馬X并未從“軍團(tuán)長(zhǎng)”職務(wù)中獲利，截至案發(fā)，其連老板向其許諾的1%提成款都沒有拿到，在案書證，公司員工工資表，也能證明馬X并未實(shí)際領(lǐng)取2XX9年4月至5月份工資

根據(jù)當(dāng)庭所查明的基本事實(shí)，馬X從2XX9年4月起任軍團(tuán)長(zhǎng)一職，但至同年5月X日，其已因本案案發(fā)被采取強(qiáng)制措施，馬X并沒有領(lǐng)到相應(yīng)的工資。

另在案書證中，并無(wú)2XX9年4月員工工資表，也能夠證明馬X并未實(shí)際領(lǐng)導(dǎo)任職軍團(tuán)長(zhǎng)期間的工資。

（五）馬X作為“實(shí)習(xí)軍團(tuán)長(zhǎng)”，其工作職責(zé)為帶領(lǐng)玩家在游戲內(nèi)升級(jí)、打怪、團(tuán)戰(zhàn)，并不與玩家進(jìn)行直接接觸，對(duì)玩家充值與否所施加的心理影響，相對(duì)較弱

根據(jù)案涉公司行為模式，業(yè)務(wù)員分為前端和中端，其中前端負(fù)責(zé)引導(dǎo)玩家下載游戲，隨后會(huì)將該玩家微信推給中端業(yè)務(wù)員，并由中端業(yè)務(wù)員與玩家進(jìn)行聊天，培養(yǎng)感情，并直接促使玩家進(jìn)行游戲內(nèi)充值。而“軍團(tuán)長(zhǎng)”則為中端崗位之一，其并不與玩家進(jìn)行直接接觸，而是在游戲中組織玩家進(jìn)行練級(jí)、團(tuán)戰(zhàn)等，對(duì)玩家是否進(jìn)行游戲充值施加的心理影響力，相較其他崗位更弱。

對(duì)于本案這種以公司制模式組織，分工明確的電信詐騙犯罪來(lái)講，越是靠近詐騙犯罪鏈末端，其對(duì)被害人所施加的心理影響也就越大，相應(yīng)地，對(duì)整個(gè)犯罪活動(dòng)的貢獻(xiàn)力也越大。

而“軍團(tuán)長(zhǎng)”崗位，其并不與玩家進(jìn)行直接接觸，只是在游戲中組織玩家進(jìn)行練級(jí)、團(tuán)戰(zhàn)等，對(duì)玩家是否進(jìn)行游戲充值施加的心理影響力較其他崗位更小。

（六）從馬X任“軍團(tuán)長(zhǎng)”期間實(shí)際情況看，其并無(wú)經(jīng)手任何大額充值玩家，其罪行較輕

根據(jù)庭審所查明的基本事實(shí)，統(tǒng)計(jì)本案所查實(shí)的被害人名單如下：略。

目前本案所查實(shí)的8名被害人當(dāng)中，無(wú)一在馬X所帶的軍團(tuán)中（其中被害人覃XX、華XX、鄭XX、黃XX系XX國(guó)貿(mào)分部玩家，其相應(yīng)充值數(shù)額被計(jì)入馬X犯罪數(shù)額，另四名被害人系XX國(guó)際分部玩家，其充值數(shù)額未計(jì)入馬X犯罪數(shù)額）。也就是說(shuō)，司法鑒定意見中認(rèn)定馬X的詐騙數(shù)額為35XXXX元是嚴(yán)重錯(cuò)誤的，在排除四名明確不屬于馬X所帶軍團(tuán)玩家充值數(shù)額后，其犯罪數(shù)額至多不超過(guò)15XXXX元。如果考慮到本案中必然存在的玩家自主、自愿充值，馬X的實(shí)際犯罪數(shù)額將會(huì)進(jìn)一步降低，這一點(diǎn)提請(qǐng)合議庭格外注意。

可以看出，馬X任軍團(tuán)長(zhǎng)期間，由于帶團(tuán)能力有限，軍團(tuán)內(nèi)并未出現(xiàn)任何大額充值玩家，其所帶軍團(tuán)內(nèi)出現(xiàn)的最大充值額玩家，也僅充值1萬(wàn)余元。無(wú)疑，馬X對(duì)整個(gè)公司犯罪行為的幫助作用是相對(duì)較輕的。

四、本案在共犯形態(tài)上，應(yīng)屬犯罪集團(tuán)，在對(duì)各被告人具體刑事責(zé)任劃分上，不應(yīng)當(dāng)均對(duì)公司全體犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)

起訴書依據(jù)刑法第二十五條第一款，對(duì)各被告人按“一般共同犯罪”進(jìn)行刑事責(zé)任認(rèn)定，法律適用不當(dāng)。

（一）案涉公司組織嚴(yán)密、結(jié)構(gòu)完整、人員穩(wěn)固、分工明確，以公司化模式運(yùn)作，以“犯罪集團(tuán)”進(jìn)行評(píng)價(jià)，更能反映客觀事實(shí)

案涉公司采取公司化運(yùn)作模式，各被告人參與流水線作業(yè)，犯罪所得按公司指定的分配比例分配給扮演不同角色成員。組織嚴(yán)密、結(jié)構(gòu)完整、人員穩(wěn)固、分工明確，完全符合“犯罪集團(tuán)”定義。

（二）案涉公司存在兩個(gè)分部，且兩個(gè)分部間業(yè)務(wù)人員既不互相認(rèn)識(shí)，也沒有業(yè)務(wù)協(xié)同，認(rèn)為在案各被告人間均系一般共同犯罪，也有違刑法定罪原理

案涉公司存在“XX國(guó)貿(mào)”和“XX國(guó)際”兩個(gè)分部，兩個(gè)分部間運(yùn)作均相對(duì)獨(dú)立，兩個(gè)分部間業(yè)務(wù)人員既不互相認(rèn)識(shí)，也沒有業(yè)務(wù)協(xié)同，在案的普通業(yè)務(wù)員之間，既不可能有犯意聯(lián)絡(luò)，也不可能有行為協(xié)同，如果認(rèn)為在案各被告人間均系一般共同犯罪，有違基本的刑法定罪原理。

綜上所述，本案在共犯形態(tài)上，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“犯罪集團(tuán)”，各被告人不應(yīng)均對(duì)公司全體犯罪數(shù)額負(fù)責(zé)，對(duì)于應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯的被告人，應(yīng)以其實(shí)際經(jīng)手?jǐn)?shù)額作為其定罪量刑依據(jù)。

五、關(guān)于本案犯罪數(shù)額問題的意見：本案不同于傳統(tǒng)形態(tài)電信詐騙，不能機(jī)械進(jìn)行司法推定，而應(yīng)當(dāng)按照有明確被害人出證部分?jǐn)?shù)額認(rèn)定犯罪數(shù)額

（一）依據(jù)全公司充值流水認(rèn)定詐騙數(shù)額，會(huì)由于沒用合理排除自愿充值玩家所對(duì)應(yīng)充值金額，而確定無(wú)疑地導(dǎo)致嚴(yán)重高估實(shí)際犯罪數(shù)額

不同于傳統(tǒng)電信詐騙，欺騙行為與財(cái)產(chǎn)損失間存在確定的因果關(guān)系，在本案的這種誘導(dǎo)充值型詐騙中，則不存在這種確定的因果關(guān)系，無(wú)法當(dāng)然適用司法推定。

一方面，核心欺騙行為并非對(duì)所有玩家施加。該類犯罪中，行為人對(duì)相對(duì)人的消費(fèi)引導(dǎo)是分階段進(jìn)行的，在最初階段，行為人的行為僅限于打招呼、套近乎、推送游戲鏈接等，并沒有進(jìn)行“角色扮演，誘導(dǎo)充值”的核心欺騙行為。而后，行為人會(huì)針對(duì)相對(duì)人的具體反映、經(jīng)濟(jì)條件、感情狀況等，視情決定是否進(jìn)行后續(xù)引導(dǎo)，也就是說(shuō)，“冒角色扮演，誘導(dǎo)充值”這一核心行為，亦并非對(duì)所有充值玩家進(jìn)行。

另一方面，網(wǎng)絡(luò)游戲本身存在娛樂價(jià)值，無(wú)法在欺騙行為與充值行為間建立確定的因果關(guān)系。在網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬世界中進(jìn)行消費(fèi)，也是當(dāng)代年輕人普遍存在的，再正常不過(guò)的消費(fèi)習(xí)慣。依據(jù)全公司的充值流水認(rèn)定詐騙數(shù)額，會(huì)由于沒有合理排除自愿充值玩家所對(duì)應(yīng)充值金額，而確定無(wú)疑地導(dǎo)致嚴(yán)重高估本案的實(shí)際詐騙數(shù)額。

本案中也存在大量充值金額在30元以下的小額充值，難道說(shuō)這些充值金額，也全部是經(jīng)公司業(yè)務(wù)員誘導(dǎo)所致嗎？這進(jìn)一步印證了，確實(shí)存在大量玩家自發(fā)進(jìn)行充值，以公司充值進(jìn)賬作為犯罪數(shù)額，是極為錯(cuò)誤的。

（二）從證據(jù)鏈角度，應(yīng)只對(duì)有明確被害人出證部分?jǐn)?shù)額作為詐騙數(shù)額認(rèn)定

從證據(jù)角度講，詐騙罪一方面要求行為人出于非法占有目的，對(duì)相對(duì)人實(shí)施了詐騙行為，另一方面，要求相對(duì)人由于行為人詐騙行為而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并進(jìn)而處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

誘導(dǎo)充值型詐騙特殊模式及網(wǎng)絡(luò)游戲本身的特殊娛樂價(jià)值決定了，并非所有充值玩家均系本案被害人，因此，從完善證據(jù)鏈角度，也應(yīng)僅對(duì)有明確被害人出證部分?jǐn)?shù)額作為詐騙數(shù)額進(jìn)行認(rèn)定。

（三）根據(jù)辯護(hù)人統(tǒng)計(jì)，目前在案證據(jù)中查實(shí)被害人8名，共計(jì)充值金額3XXXX元左右，本案全案的犯罪數(shù)額應(yīng)以該數(shù)額計(jì)算

結(jié)合庭審情況，目前所查實(shí)的被害人名單如下：略。

（四）對(duì)被告人馬X的犯罪數(shù)額認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)排除明確查實(shí)不屬于其所帶軍團(tuán)玩家充值部分及玩家自主、自愿充值部分，馬X的犯罪數(shù)額至多不超過(guò)15XXXX元

目前本案所查實(shí)的8名被害人當(dāng)中，無(wú)一在馬X所帶的軍團(tuán)中。也就是說(shuō)，司法鑒定意見中認(rèn)定馬X的詐騙數(shù)額為35XXXX元是嚴(yán)重錯(cuò)誤的，在排除四名明確不屬于馬X所帶軍團(tuán)玩家充值數(shù)額后，其犯罪數(shù)額至多不超過(guò)15XXXX元。如果考慮到本案中必然存在的玩家自主、自愿充值，馬X的實(shí)際犯罪數(shù)額將會(huì)進(jìn)一步降低，這一點(diǎn)提請(qǐng)合議庭格外注意。

六、本案并非立法原意所重點(diǎn)打擊的傳統(tǒng)類型電信詐騙，其社會(huì)危害性有限，且不向外擴(kuò)散，具有收斂性

本案中的電信詐騙類型，并非立法原意所重點(diǎn)打擊的傳統(tǒng)類型電信詐騙，其社會(huì)危害性有限，且不向外擴(kuò)散，具有收斂性。

一方面，這些所謂被害人，在網(wǎng)絡(luò)空間進(jìn)行消遣消費(fèi)，其動(dòng)機(jī)多為追求精神刺激。相當(dāng)一部分被害人，有家有業(yè)，卻仍然在網(wǎng)上大肆消費(fèi)，但另一方面，他們的錢不花到游戲里，可能就會(huì)花到其他社會(huì)危害性更大的地方。

另一方面，誘導(dǎo)游戲充值消費(fèi)，也不會(huì)造成法律規(guī)定的若干嚴(yán)重后果。既不會(huì)造成被害人或其近親屬自殺，也非詐騙學(xué)費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等。

七、被告人馬X具有如下法定及酌定從輕量刑情節(jié)

其一，馬X系初犯、偶犯、從犯，依法可以從輕、減輕處罰。

其二，馬X父親患有心臟病，家庭經(jīng)濟(jì)條件較為拮據(jù)，缺乏有效經(jīng)濟(jì)來(lái)源，如果對(duì)其科處實(shí)行，將會(huì)進(jìn)一步加劇其家庭困難，制造新的社會(huì)矛盾，不利于實(shí)現(xiàn)法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一。

其三，馬X一貫表現(xiàn)良好，其所在社區(qū)出具證明顯示，其回歸社區(qū)不會(huì)對(duì)社區(qū)造成任何影響。

八、綜合全案情況，建議對(duì)被告人馬X判處XXX

結(jié)合全案情況及馬X具體犯罪情節(jié)，辯護(hù)人建議對(duì)馬X判處XXX。