近日,世界衛(wèi)生組織宣布,新冠疫情不再被認(rèn)定為“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”,疫情似乎已經(jīng)趨于尾聲。然而,平日里我仍然會聽到些咳嗽聲,人們似乎或多或少都受了些“內(nèi)傷”,需要通過多種方式來調(diào)理恢復(fù),比如說體育鍛煉。
在疫情期間,體育健身行業(yè)同樣也受了“內(nèi)傷”,不僅經(jīng)營者承受了重大損失,許多消費(fèi)者也遭遇了經(jīng)營者跑路事件,難以討回預(yù)付的健身費(fèi)。據(jù)報道,北京的一群消費(fèi)者為了追回預(yù)付卡里的錢,撥打了投訴熱線甚至還報了警,盡管監(jiān)管部門已經(jīng)努力處理,但收效甚微。近幾年,北京市的監(jiān)管形勢不容樂觀,僅2020年一年,其單用途預(yù)付卡消費(fèi)投訴量就高達(dá)17萬件,其中體育健身、美容美發(fā)等行業(yè)的投訴量高達(dá)5萬件,是2019年的6倍。
為此,北京市的相關(guān)部門推出了一系列的措施。
2021年11月,北京市通過了《北京市單用途預(yù)付卡管理?xiàng)l例》,自2022年6月1日起施行。期間發(fā)布了配套的合同范本《北京市體育健身行業(yè)預(yù)付費(fèi)服務(wù)合同》和《北京市成人體育培訓(xùn)服務(wù)合同》;
2022年7月,印發(fā)了《北京市體育運(yùn)動項(xiàng)目經(jīng)營單位信用評價辦法(試行)》;
2023年3月,北京市體育局,以權(quán)責(zé)清單的形式,向社會公布了其在健身預(yù)付卡監(jiān)管領(lǐng)域的檢查和行政處罰權(quán);
2023年4月,《北京市體育行業(yè)預(yù)付式消費(fèi)領(lǐng)域資金監(jiān)管實(shí)施細(xì)則(試行)》開始實(shí)施。
從上述一系列有序推進(jìn)的法律政策可以看出,北京市對健身行業(yè)的監(jiān)管早已精心的規(guī)劃。至此,北京市對體育健身預(yù)付卡方面的監(jiān)管思路和模式已經(jīng)明朗清晰。
核心:資金存管制度
北京市這一系列做法其中的一個核心,就是引入了預(yù)收資金存管制度。簡要地概括一下這個制度:在北京市從事體育健身、體育培訓(xùn)、體育場館服務(wù)等體育服務(wù)業(yè)的經(jīng)營者,如果采取先交費(fèi)、后服務(wù)的預(yù)付費(fèi)經(jīng)營模式,就要將符合規(guī)定要求的預(yù)收資金存入專用存管賬戶并按照規(guī)定方式支取。一旦發(fā)生經(jīng)營者跑路的情況,監(jiān)管部門就啟動“退償機(jī)制”,將存管的資金退給消費(fèi)者。以下我們來看一些具體的規(guī)定。
資金存管有一定要求及比例:
1.經(jīng)營者發(fā)售的預(yù)付卡期限為3個月及以內(nèi)的,應(yīng)將預(yù)收資金的40%作為存管資金。
2.經(jīng)營者發(fā)售的預(yù)付卡期限為3個月至一年的(包括一年),應(yīng)將預(yù)收資金的80%作為存管資金。
3.經(jīng)營者發(fā)售的預(yù)付卡期限超過一年的,應(yīng)將預(yù)收資金的100%作為存管資金。
4.青少年校外體育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)預(yù)收資金應(yīng)100%納入監(jiān)管。
動態(tài)調(diào)整預(yù)收資金存管比例:
除青少年校外體育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)外,對其他體育行業(yè)經(jīng)營者,根據(jù)行政處罰、生產(chǎn)責(zé)任事故、消費(fèi)投訴、信用等級等情況,動態(tài)調(diào)整預(yù)收資金存管比例。例如:對于自申請設(shè)立預(yù)收資金存管專用賬戶前一年內(nèi)無行政處罰、未列入異常經(jīng)營名錄的經(jīng)營者,可降低預(yù)收資金存管比例;年度預(yù)付消費(fèi)投訴12次及以上且未有效解決,提高10%的預(yù)收資金存管比例(最高可達(dá)100%);如該年度內(nèi)無預(yù)付消費(fèi)投訴,降低15%的預(yù)收資金存管比例(最低為10%);
長期以來,這個問題確實(shí)是監(jiān)管上的一個難點(diǎn)。經(jīng)營者停業(yè)后,監(jiān)管部門再事后進(jìn)行調(diào)解和追查都十分困難。較高的訴訟成本又導(dǎo)致很少有個人消費(fèi)者愿意花費(fèi)大量時間和精力去進(jìn)行司法維權(quán),消費(fèi)者遇到此類情況往往是不了了之,這更給了不良商家繁殖的土壤,產(chǎn)生惡行循環(huán)。
預(yù)收資金存管制度,旨在降低交易風(fēng)險和損失,增加消費(fèi)者安全感,使其可以放心消費(fèi),并從而促進(jìn)健身行業(yè)的復(fù)蘇。而且由于經(jīng)營者回籠的資金不多,惡意卷款跑路的意義不大,對驅(qū)逐劣幣起到一定的作用,從而引導(dǎo)市場向良性發(fā)展。同時,這項(xiàng)制度是將監(jiān)管工作前移,希望從根本上減少投訴舉報,減輕事后監(jiān)管的壓力。
雖然,這些措施限制了經(jīng)營者資金回籠速度,提高了資金門檻、降低了經(jīng)營者采用預(yù)付款這種經(jīng)營方式的激勵,對其自主經(jīng)營產(chǎn)生影響。從整個社會來看,也降低了資本的流動性,抬高了交易的成本。但是從歷史數(shù)據(jù)來看,是必要的。
可以看出,北京市的體育健身監(jiān)管部門通過長期接地氣的監(jiān)管,從本地健身行業(yè)的情況出發(fā),吸收全國各地優(yōu)秀的做法,并借鑒了國際上成熟的監(jiān)管模式。這種用心和努力應(yīng)該得到廣大經(jīng)營者和消費(fèi)者的理解和認(rèn)可。
另一種治理思路
然而,要實(shí)施資金存管制度,需要進(jìn)行一系列的工作,并投入相當(dāng)大的運(yùn)行成本:
對于經(jīng)營者而言,他們需要開設(shè)銀行賬戶,進(jìn)行日常預(yù)收資金(包括現(xiàn)金)的存?。粚?shí)時向銀行和相關(guān)監(jiān)管報備對應(yīng)的交易信息和消費(fèi)者的消費(fèi)服務(wù)進(jìn)度。
在銀行方面,他們需要處理賬戶資金的存取和撥付業(yè)務(wù);收集、管理,并向監(jiān)管部門報送存管賬戶的相關(guān)信息;根據(jù)監(jiān)管要求調(diào)整預(yù)存資金的存管比例;此外,銀行還需要對經(jīng)營者的重要商業(yè)信息和消費(fèi)者個人隱私信息進(jìn)行保密。
監(jiān)管部門承擔(dān)著對整個過程各個環(huán)節(jié)的監(jiān)管責(zé)任。監(jiān)管部門需要監(jiān)督和評估經(jīng)營者的經(jīng)營情況,確保不發(fā)生遲報、瞞報、虛報等情況,并動態(tài)調(diào)整預(yù)存資金的比例,通報給銀行執(zhí)行;他們還需要監(jiān)管銀行的資金存取和撥付業(yè)務(wù)、預(yù)防銀行侵占、挪用資金;此外,監(jiān)管部門之間也需要進(jìn)行信息交換和聯(lián)動。
整個做法還需要建設(shè)和維護(hù)相關(guān)系統(tǒng),以方便各方的信息交換、經(jīng)營者的備案和消費(fèi)者的查詢。
總體而言,資金存管制度的實(shí)施,需要經(jīng)營者、銀行和多個監(jiān)管部門之間的協(xié)同運(yùn)作。一方面,因?yàn)橐肓算y行作為第三方存管機(jī)構(gòu)。由此,除了原有的監(jiān)管部門,還需要地方金融監(jiān)管部門和銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)加入監(jiān)管工作。另一方面,由于監(jiān)管模式與經(jīng)營者的具體服務(wù)行為緊密相關(guān),并考慮到經(jīng)營者和銀行出于利益考慮,存在違規(guī)的可能性。因此,需要多個監(jiān)管部門按照各自的職責(zé),對全程的多個關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)進(jìn)行細(xì)致、及時的監(jiān)管,以確保監(jiān)管的精細(xì)化和有效性。這些實(shí)施成本將隨著體育產(chǎn)業(yè)的復(fù)蘇和體育健身經(jīng)營者數(shù)量的增加而增加。然而,不論由誰來支付這些成本,最終都必須有人來承擔(dān)。因此,社會還應(yīng)該考慮其他一些低成本的思路。
審視現(xiàn)實(shí)生活,我們會發(fā)現(xiàn)交易風(fēng)險無處不在。我們的目標(biāo)是降低相關(guān)風(fēng)險和減少損失,而非完全杜絕風(fēng)險。分期付款的方式適合作為另一種治理思路,例如將年卡費(fèi)用分成每月繳付,或者將一個課程費(fèi)用分期繳付。
以一個一年期3600元的體育培訓(xùn)課程為例,我們來比較一下在經(jīng)營者違約跑路的情況下,兩種思路對消費(fèi)者保護(hù)的異同:
在分期付款的方式下,按照五期付款的安排,消費(fèi)者每期繳納720元,一旦發(fā)生經(jīng)營者違約情況,消費(fèi)者的最大損失僅限于當(dāng)期的繳費(fèi)金額,就是720元。
在資金存管制度下,消費(fèi)者一次性繳納3600元,經(jīng)營者需要將消費(fèi)者繳納款項(xiàng)的80%,即2880元存入專門的資金存管賬戶中,經(jīng)營者自行支配余下的720元。如果經(jīng)營者收款后跑路,退款金額將從資金存管賬戶中支付給消費(fèi)者,消費(fèi)者的最大損失同樣為720元(3600-2880)。
在上述例子中,分期付款方式和資金存管制度,在消費(fèi)者損失金額方面并沒有太大區(qū)別。
我們再以一個一年期的健身卡為例,采用“年卡月付”的方式,消費(fèi)者分為十二個月繳納,每期繳納300元。按照上述的計算方式,在分期付款方式下,消費(fèi)者損失金額為300元。通過分期付款,消費(fèi)者潛在的損失金額被分散到多期的繳費(fèi)中,從而降低了損失和風(fēng)險。相比之下,在資金存管制度下,消費(fèi)者的損失金額為720元。可見,前者可以為消費(fèi)者提供更高的保護(hù)。
當(dāng)然了,采用分期付款方式也會引發(fā)一個新問題,消費(fèi)者違約。即消費(fèi)者以一個比較低的年卡月均費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn),享受了短期的月度服務(wù)就不再續(xù)費(fèi)了。從整個交易來看,就是將一部分風(fēng)險轉(zhuǎn)移到了經(jīng)營者身上。然而,考慮到消費(fèi)者處于較為弱勢的一方,這樣的轉(zhuǎn)移是合理的。而且解決的方式并不復(fù)雜,可以允許經(jīng)營者收取一定合理的履約保證金,在消費(fèi)者違約時獲得一定補(bǔ)償。這樣的安排能夠平衡雙方的權(quán)益,確保交易的公平性。
一些對法律敏感的讀者,可能會意識到分期付款的方式是對雙方交易的一種強(qiáng)限制,如果采用行政措施推行,就是一種行政干預(yù)。
應(yīng)該明確的是,無論是實(shí)行資金存管制度還是推行分期付款方式,都可以視為對交易進(jìn)行的一種“干預(yù)”。
從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度分析,以北京的存管要求為例,預(yù)付卡期限為3個月及以內(nèi)的需要存管預(yù)收資金的40%,而3個月至一年的預(yù)付卡則需要存管預(yù)收資金的80%,預(yù)付卡期限超過一年的,應(yīng)將預(yù)收資金的100%作為存管資金。在這種情況下,經(jīng)營者會根據(jù)存管比例來調(diào)整自己的營銷策略。
經(jīng)營者可能傾向于推出更多期限在3個月內(nèi)的預(yù)付卡,因?yàn)橹恍璐婀茌^少的預(yù)收資金,有利于資金回籠。而對于3個月以上的卡,則需要存管更高比例的預(yù)收資金,這降低了經(jīng)營者推出這些卡的激勵。此外,經(jīng)營者在定價策略方面也可能進(jìn)行調(diào)整,但是由于經(jīng)營者的逐利性,表面上的價格變化,實(shí)際上只是營銷策略中的數(shù)字游戲,其底層邏輯仍然是薄利多銷和資金回籠。
當(dāng)然,以上分析是從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度對經(jīng)營者調(diào)整營銷策略的可能性進(jìn)行的推測,并不能完全預(yù)測實(shí)際情況。經(jīng)營者的策略還受到多種因素的影響,如市場需求、競爭情況以及消費(fèi)者偏好等。因此,在實(shí)際情況中,可能存在更多的細(xì)微差異和個案情況。
然而,毫無疑問的是,無論是實(shí)行資金存管制度還是推行分期付款方式,它們都對交易進(jìn)行了一定程度的干預(yù)。盡管實(shí)際效果可能有所差異,但兩種方式都會導(dǎo)致經(jīng)營者調(diào)整資金流和交易方式。因此,從這個角度來看,兩者的干預(yù)性質(zhì)是相似的。
當(dāng)然,從法學(xué)的角度來看,這兩種干預(yù)性質(zhì)有所不同,前者可以視為對經(jīng)營者的一種監(jiān)管、而后者則是對交易雙方貨款繳付方式的硬性約束。前者,已經(jīng)有成熟的法律范例,而后者則沒有,與之比較相近的規(guī)則,有《日本金融商品取引法》以及我國《支付機(jī)構(gòu)預(yù)付卡業(yè)務(wù)管理辦法》,這些法規(guī)限定了預(yù)付卡的限額。
在法學(xué)界對這個問題做進(jìn)一步探研的時候,根據(jù)我國的國情,可以通過主管部門、行業(yè)協(xié)會、消費(fèi)者委員會、采取多種方式引導(dǎo)和鼓勵體育健身行業(yè)的經(jīng)營者,自發(fā)采用分期繳付的交易方式,來作為資金存管制度的替代方案。當(dāng)然,這同樣也需要法學(xué)界和監(jiān)管部門在實(shí)踐中逐步完善相應(yīng)的規(guī)范和監(jiān)管機(jī)制,確保分期付款的方式能夠有效運(yùn)行,并防止出現(xiàn)兩種思路疊加使用,過度干預(yù)的問題。
據(jù)了解,《單用途商業(yè)預(yù)付卡管理辦法(試行)》也將迎來修改。從商務(wù)部的立法計劃來看,是由市場建設(shè)司,而非消費(fèi)促進(jìn)司,來負(fù)責(zé)起草修訂工作。這表明對相關(guān)立法的考量,不僅僅是從消費(fèi)的角度,還涉及行業(yè)發(fā)展、金融、詐騙等多個方面。此外,還要考慮到各個地方的商業(yè)消費(fèi)文化、財政能力等諸多情況。在當(dāng)今社會,任何一種治理都牽涉到多個方面和層面的考量,涉及不同的利益主體。希望,通過全社會的共同努力,能建立一個理想的預(yù)付卡管治體系。