本周讓我頗具成就感之事是收到了自深圳市職業(yè)病防治院寄來的客戶胡大哥的職業(yè)病診斷證明書，在拆開快遞之前，內(nèi)心還比較忐忑，擔(dān)心診斷機(jī)構(gòu)會(huì)作出不利的診斷結(jié)論，但看到診斷結(jié)果為矽肺貳期之時(shí)，一顆懸著的心才終于落地。隨之，一股自豪感油然而生。

一、案情及難點(diǎn)

本案最開始是由A法律咨詢公司轉(zhuǎn)委托而來，委托事項(xiàng)為參與協(xié)商談判三次?；景盖闉椋汉蟾缭谀城昂Ｊ姓こ添?xiàng)目工地從事地下破土工作兩年半左右，近期出現(xiàn)胸悶、呼吸急促等不適癥狀，經(jīng)在醫(yī)院診斷為“疑似塵肺？建議申請(qǐng)職業(yè)病診斷”，遂向B公司索賠。B公司獲悉后拒不安排治療、拒不支付任何費(fèi)用，并將胡大哥視為“鬧事者”，阻撓其再進(jìn)入工地。

由于在前期未參與談案及簽約過程，我在接手本案后第一時(shí)間致電當(dāng)事人胡大哥，經(jīng)溝通發(fā)現(xiàn)本案的案情雖較簡單，但卻存在如下幾個(gè)棘手問題：1.證據(jù)材料不足。胡大哥手頭僅有該市政工程項(xiàng)目總承包方C公司在2019年3月份-2020年12月份代發(fā)工資的銀行轉(zhuǎn)賬流水，以及B公司自2020年2月份-2020年12月份按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)為其繳納的社保參保憑證，缺少勞動(dòng)合同、入職登記表、考勤表或工資條等證據(jù)材料。2.存在多個(gè)用工主體。據(jù)介紹，在2018年7月份-2019年1月份期間，胡大哥主要受到不具備用工主體資格的自然人E和F的管理監(jiān)督，E和F現(xiàn)為B公司的股東；在2019年2月份-2020年1月份期間，E和F將該分包項(xiàng)目掛靠在D公司名下，胡大哥記不清是否與D公司簽訂有書面勞動(dòng)合同；自2020年2月份起至今，B公司為該工程項(xiàng)目的分包施工方，胡大哥也記不清其是否與B公司簽訂有書面勞動(dòng)合同。3.職業(yè)病尚未確診。胡大哥在該項(xiàng)目工地工作時(shí)間不滿三年，之前也并未有過塵肺病危害因素的暴露史，按照職業(yè)病的診斷標(biāo)準(zhǔn)，其能否被診斷為職業(yè)病存疑。

二、協(xié)商談判階段

（一）第一次協(xié)商

胡大哥的訴求比較簡單，就是讓B公司出面配合解決此事，并爭取不低于25萬元的賠償款項(xiàng)（包括醫(yī)療費(fèi)用）。而在我方證據(jù)不占優(yōu)勢地位的情形下，若想通過協(xié)商談判解決此事，B公司的態(tài)度則顯得尤為重要。抱著試一試的心態(tài)，電話聯(lián)系上了B公司負(fù)責(zé)人E，約好次日上午十點(diǎn)在工地現(xiàn)場辦公室會(huì)面。次日，我跟胡大哥早早的來到辦公室，但辦公室財(cái)務(wù)卻告知E去外地出差了，事先并未收到雙方會(huì)面的消息。經(jīng)多次撥打E電話方才接通，E支支吾吾半天后告知會(huì)讓法律顧問單位的G律師過來與我們面談。顯然，B公司不存在解決此事的強(qiáng)烈意愿，且試圖通過敷衍、推脫來打消胡大哥的索賠念頭。果不其然，臨危受命的G律師在匆忙趕到辦公室后，絕口不提賠償事宜，反倒是質(zhì)疑起胡大哥罹患職業(yè)病的真實(shí)性，并責(zé)難我們沒有提供職業(yè)病診斷證明書。就這樣，第一次協(xié)商毫無成效，不歡而散。

秉持著認(rèn)真負(fù)責(zé)的工作態(tài)度，我誠懇的告知胡大哥變換下思路，先行采取投訴、仲裁等方式給對(duì)方施壓，從而轉(zhuǎn)換優(yōu)劣地位，提高B公司協(xié)商談判的意愿。另外，考慮到法定程序繁瑣冗長的問題，建議其先行入院接受治療，以免病情加重。至于醫(yī)療費(fèi)用負(fù)擔(dān)問題，社保則可覆蓋絕大部分，再不濟(jì)還可以采取工傷記賬的方式。胡大哥聽了我的意見之后，沉思了半晌，表示還是先選擇與對(duì)方協(xié)商談判。既然胡大哥心意已決，作為代理律師，自是應(yīng)當(dāng)充分尊重他的意志。

（二）第二次協(xié)商

在第二次談判前，我們沒有選擇立即與B公司邀約，而是先向項(xiàng)目總承包方C公司以及當(dāng)?shù)貏趧?dòng)監(jiān)察大隊(duì)揭發(fā)了B公司的惡劣行徑，以此來逼迫B公司主動(dòng)與我們和談。一周之后，G律師主動(dòng)聯(lián)系上我，邀請(qǐng)我們前去律所協(xié)商和解事宜。這一次，E以及顧問單位負(fù)責(zé)人H律師已經(jīng)提前在會(huì)客室等候，一番客套的寒暄之后，雙方便直入主題，就賠償方案交換了意見，最終雙方的爭議焦點(diǎn)聚集在了賠償數(shù)額以及款項(xiàng)的支付方式上。在后續(xù)交鋒中，H律師準(zhǔn)確抓住了我方材料不齊、職業(yè)病未定、法律程序漫長等不利因素，蠻橫拒絕了我方提出的多項(xiàng)要求，迫于無奈，雙方最終達(dá)成共識(shí)如下：1.B公司安排胡大哥前往就醫(yī)，并先行墊付不超過20萬元的醫(yī)療費(fèi)用；2.B公司再向胡大哥一次性支付8萬元的賠償費(fèi)用，該費(fèi)用包含B公司因胡大哥工傷而應(yīng)當(dāng)向其支付的一切費(fèi)用；3.B公司配合胡大哥進(jìn)行職業(yè)病診斷、工傷認(rèn)定、工傷保險(xiǎn)待遇申請(qǐng)等事宜，若經(jīng)診斷未患有職業(yè)病，胡大哥退還上述B公司支付的28萬元費(fèi)用；若經(jīng)診斷患有職業(yè)病，胡大哥在領(lǐng)取相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)賠償金后，退還B公司先行墊付的20萬元醫(yī)療費(fèi)用。上述條款雖較屈辱，但尚在胡大哥的訴求范圍之內(nèi)，經(jīng)再三詢問胡大哥意愿，他欣然表示同意。隨即，我們商定待和解協(xié)議定稿后進(jìn)行第三次會(huì)面。

（三）第三次協(xié)商

經(jīng)過幾次修改后，B公司最終同意了和解協(xié)議的版本以及簽約事宜。本以為該案就此可以順利完結(jié)，但令人始料未及的是，簽約當(dāng)天，我們在辦公室等了近一上午，E才姍姍來遲的走進(jìn)來，臉上寫滿了不情愿和不耐煩，還沒等我們開口，E便說協(xié)議還需要公司內(nèi)部討論決定， 故今日沒法簽約用印。我們自知這都是托詞，便耐著性子詢問其后續(xù)簽約時(shí)間，E卻不作回答。對(duì)于我們提出的其他解決之法，E也始終無動(dòng)無衷。就這樣，我們餓著肚子在辦公室與E對(duì)峙到了下午四點(diǎn)多，那時(shí)，胡大哥已經(jīng)幾近于哀求了。我實(shí)在于心不忍，將其強(qiáng)行帶離了現(xiàn)場。

走出辦公室后，胡大哥的臉上平添了一絲蒼老和落寞，幾番欲言又止之后，苦笑著對(duì)我說到：“看來這事沒辦法馬上解決了?，F(xiàn)在已經(jīng)是年底了，我媽媽這些天又在醫(yī)院搶救，估計(jì)撐不了幾天了，我今晚要趕回老家去見她最后一眼了。走法律程序的話，后續(xù)的事就全權(quán)委托給你了。”在震驚之余，我自是應(yīng)承了下來，并勸說他趕緊去醫(yī)院接受治療，以免耽擱了病情診治的最佳時(shí)機(jī)。

二、職業(yè)病診斷階段

（一）簽約委托

第二天早上六點(diǎn)多，我在睡夢中被胡大哥的電話驚醒，他告知我已經(jīng)在返回老家的路上了，并讓我就全權(quán)代理本案報(bào)價(jià)。這使得我有點(diǎn)為難，因?yàn)楸景负罄m(xù)要做的工作有證據(jù)材料搜集、勞動(dòng)關(guān)系確定、職業(yè)病診斷、工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定以及賠償申請(qǐng)等，需要耗費(fèi)大量的時(shí)間精力，而胡大哥正面臨較大的經(jīng)濟(jì)困難。經(jīng)再三考慮，我讓其支付1.5萬元的基本辦案費(fèi)用即可，他表示自己會(huì)盡快想辦法籌錢。委托代理合同簽訂后的幾天里，他陸陸續(xù)續(xù)轉(zhuǎn)了1萬元的律師費(fèi)，至于剩下的費(fèi)用也沒說啥，我自是沒再多提，便開始著手下面的工作了，畢竟律師還是要講究一些情懷的。

（二）勞動(dòng)仲裁

經(jīng)研究分析，本案中，胡大哥申請(qǐng)工傷保險(xiǎn)賠償?shù)那疤釛l件是工傷認(rèn)定，而工傷認(rèn)定的前提條件則是職業(yè)病診斷，而職業(yè)病診斷的關(guān)鍵問題在于勞動(dòng)關(guān)系的確認(rèn)。為此，我決定采取“兩條腿”走路的方針，即：投訴、信訪與仲裁并舉，邊打邊調(diào)。

1.向B公司提起勞動(dòng)仲裁。

考慮到B公司在2020年2月份-2020年12月份期間為胡大哥繳納過社會(huì)保險(xiǎn)，而兩者之間可能未簽訂書面勞動(dòng)合同，因此，我提起勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)確認(rèn)雙方在此期間存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，并要求B公司支付因未簽訂書面勞動(dòng)合同而應(yīng)當(dāng)支付的雙倍工資的差額。

出乎意料的是，B公司代理律師在開庭當(dāng)天拿出了雙方在2020年3月份簽訂的書面勞動(dòng)合同，并表示若我方撤回仲裁，雙方可補(bǔ)簽兩份勞動(dòng)合同，問其緣由，得知所有工人的勞動(dòng)合同原件均由項(xiàng)目總承包方C公司保管，開庭出示的勞動(dòng)合同原件需要?dú)w還上去。

2.向C公司提起勞動(dòng)仲裁。

在我方與B公司補(bǔ)簽勞動(dòng)合同過程中，通過與B公司人事交談得知胡大哥在2019年2月份-2020年1月份期間，與D公司也簽訂有書面勞動(dòng)合同，不過該合同原件目前由C公司保管。為此，我將C公司作為被申請(qǐng)人提起勞動(dòng)仲裁，申請(qǐng)確認(rèn)雙方自2018年7月份-2020年12月份期間存在事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，理由如下：

（1）D公司的注冊地在北京，在深圳無經(jīng)營地，且難以取得聯(lián)系，若直接對(duì)D公司提起勞動(dòng)仲裁將耗時(shí)更長；

（2）缺少胡大哥與D公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)材料；

（3）存在C公司在2019年3月份-2020年12月份期間向胡大哥代發(fā)工資的銀行轉(zhuǎn)賬流水；

（4）C公司作為項(xiàng)目的總承包方，又是知名的大型國有企業(yè)，為了避免不必要的麻煩大概率會(huì)出面協(xié)調(diào)糾紛。

自提起仲裁不到一個(gè)多星期時(shí)間，我便收到了C公司寄過來的一沓證據(jù)材料，其中包括：（1）C公司分別與D公司、B公司簽訂的勞務(wù)分包協(xié)議以及代為發(fā)放工資的協(xié)議；（2）D公司在2019年2月份與胡大哥簽訂的為期一年的書面勞動(dòng)合同；（3）B公司在2020年3月份與胡大哥簽訂的為期一年的書面勞動(dòng)合同。

因此，通過兩次仲裁，我快速取得了胡大哥與B公司簽訂的勞動(dòng)合同原件以及與D公司簽訂的勞動(dòng)合同復(fù)印件。

（三）信訪

在向B公司提起勞動(dòng)仲裁的同時(shí)，我向?qū)毎矃^(qū)衛(wèi)監(jiān)局遞交了信訪材料，讓其查處B公司的違法違規(guī)行為，并督促B公司提供職業(yè)病診斷的有關(guān)材料。而在與B公司補(bǔ)簽完勞動(dòng)合同后不久，寶安區(qū)衛(wèi)監(jiān)局寄來了答復(fù)函，建議如下：（1）B公司否認(rèn)與胡大哥存在勞動(dòng)關(guān)系，建議我方提起勞動(dòng)仲裁確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系；（2）勞動(dòng)用工地在南山區(qū)，建議向南山區(qū)衛(wèi)監(jiān)局申請(qǐng)調(diào)查。隨之，我便拿著材料去南山區(qū)衛(wèi)監(jiān)局信訪辦了，但是相關(guān)工作人員卻拒不受理，理由是：B公司注冊地在寶安區(qū)，寶安區(qū)衛(wèi)監(jiān)局享有相應(yīng)的處罰權(quán)。再致電至寶安區(qū)衛(wèi)監(jiān)局，該局工作人員則表示用工地在南山區(qū)，其無相應(yīng)的執(zhí)法權(quán)。不用說，肯定是互相推諉了，一封協(xié)助調(diào)查函可以解決的事，哪會(huì)有這么麻煩呢。基于此，我持著寶安區(qū)的答復(fù)函以及與B公司簽訂的勞動(dòng)合同向深圳市衛(wèi)監(jiān)局信訪辦遞交了材料，讓其指定下級(jí)衛(wèi)監(jiān)局管轄本案，并督促B公司配合提供職業(yè)病診斷的有關(guān)材料。

在取得胡大哥與D公司簽訂的勞動(dòng)合同復(fù)印件不久之后，市衛(wèi)健局也寄來答復(fù)函稱：（1）建議前往職業(yè)病防治院申請(qǐng)職業(yè)病診斷。（2）將督促B公司配合提供職業(yè)病診斷所需材料。（3）指定寶安區(qū)衛(wèi)監(jiān)局調(diào)查B單位違法違規(guī)行為，并告知相應(yīng)的處理結(jié)果。

（四）舉報(bào)

考慮到B公司僅以最低工資標(biāo)準(zhǔn)作為繳費(fèi)基數(shù)為胡大哥繳納社保費(fèi)用，而該繳費(fèi)基數(shù)后續(xù)將嚴(yán)重影響到其工傷保險(xiǎn)金的理賠數(shù)額，我在取得與B公司補(bǔ)簽的書面勞動(dòng)合同后，第一時(shí)間向?qū)毎矃^(qū)人社局勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)進(jìn)行了舉報(bào)，讓其責(zé)令B公司按照胡大哥的實(shí)際工資標(biāo)準(zhǔn)（月平均1.1萬元）補(bǔ)足了社保費(fèi)用。

（五）申請(qǐng)職業(yè)病診斷

在信訪、投訴和仲裁期間，我前后共向深圳市職業(yè)病防治院遞交了三次職業(yè)病診斷的申請(qǐng)材料，前兩次皆因勞動(dòng)關(guān)系證明材料不足而未予以受理。第三次，我遞交了與B公司簽訂的勞動(dòng)合同原件、與D公司簽訂的勞動(dòng)合同復(fù)印件、深圳市衛(wèi)監(jiān)局的答復(fù)函以及其他申請(qǐng)所需材料，本來窗口工作人員要核對(duì)與D公司簽訂的勞動(dòng)合同原件的，但是看到深圳市衛(wèi)監(jiān)局的答復(fù)函后，便不再過多糾纏，直接向我出示了受理告知書。又經(jīng)過一個(gè)多月的漫長等待，這周終于順利收到了職業(yè)病診斷證明書。

三、心得體會(huì)

聽到胡大哥在電話那頭不停地向我表示感謝，我忽然感到由衷地釋懷，近半年來內(nèi)心積壓的所有辛酸、委屈以及疲憊瞬間煙消云散，取而代之的是喜悅、自豪以及希望?；蛟S這就是律師職業(yè)的魅力所在，在解決生存溫飽之余，我們可以拿起法律的武器攜手他人共同對(duì)抗這冰冷的社會(huì)；在他人遭遇欺辱、不公之時(shí)，我們可以揮灑自己的智慧和汗水為他人贏得尊重、實(shí)現(xiàn)正義；在法律條文僵化滯后之時(shí)，我們可以貢獻(xiàn)自己的綿薄之力來推動(dòng)司法的前進(jìn)。