（客觀）違法阻卻事由
一、正當(dāng)防衛(wèi)

正當(dāng)防衛(wèi).PNG

面臨不法侵害，防衛(wèi)人沒有退讓義務(wù)
討論一個行為是不是正當(dāng)防衛(wèi)，前提是該行為具有違法性

（一）起因條件

正當(dāng)防衛(wèi)面臨的侵害具有不法性、客觀性、現(xiàn)實性
1.不法性
只有對具有攻擊性、破壞性的不法侵害，才能進行正當(dāng)防衛(wèi)。
例如，對于重婚的行為、受賄的行為，不能進行正當(dāng)防衛(wèi)
單位犯罪，對單位本身不能進行正當(dāng)防衛(wèi)
對侵害國家法益、社會法益的犯罪行為，原則上不能擅自進行正當(dāng)防衛(wèi)
如果侵犯國家法益、社會法益的犯罪行為同時侵犯了個人法益，則公民可以正當(dāng)防衛(wèi)
山洪暴發(fā)、地震災(zāi)害、野狗咬人等只能視為單純的危險，只能進行緊急避險
對正當(dāng)防衛(wèi)的反擊行為屬于故意侵害行為，對緊急避險的反擊行為屬于緊急避險
防衛(wèi)人不限于被害人本人
2.客觀性
一個行為符合客觀階層，就表明該行為在客觀上具有法益侵害性
對于未達(dá)刑事責(zé)任年齡的人、精神病人的不法侵害可以正當(dāng)防衛(wèi)
不法侵害包括故意的不法侵害和過失的不法侵害
不法侵害既包括作為的不法侵害，也包括不作為的不法侵害
3.現(xiàn)實性、
行為人誤以為存在不法侵害，并進行所謂的防衛(wèi)，就是假想防衛(wèi)
假想防衛(wèi)，如果防衛(wèi)人有過失，就是過失犯罪
假想防衛(wèi)，如果防衛(wèi)人沒有過失，就只能按照意外事件處理

（二）時間條件

但是有些正在進行的不法侵害不具有緊迫性，也可以對其實施正當(dāng)防衛(wèi)
 例如非法拘禁
不法侵害的開始標(biāo)準(zhǔn)，與犯罪著手實行的“著手”標(biāo)準(zhǔn)有所不同
后者著手意味著犯罪行為進入了實行階段
著手行為對法益的危險程度更高、更緊迫，在時間上更靠后
正當(dāng)防衛(wèi)面臨的不法侵害的開始標(biāo)準(zhǔn)，危險程度相對較低，
只是比較緊迫，在時間上更靠前
不能要求防衛(wèi)人只能在犯罪行為“著手實行”后才可以防衛(wèi)
設(shè)立防衛(wèi)裝置
防衛(wèi)手段與不法侵害具有相當(dāng)性
防衛(wèi)手段不能侵害其他法益，如危害公共安全
不法侵害的結(jié)束標(biāo)準(zhǔn)
應(yīng)從一般人的視角判斷，而不應(yīng)從上帝視角判斷
昆山龍哥案
財產(chǎn)犯罪的特殊處理
防衛(wèi)不適時的處理方法：
第一、故意為之，成立故意犯罪
第二、過失為之，成立過失犯罪
第三、無故意、過失，成立意外事件
假想防衛(wèi)不包括故意犯罪的情形

（三）意思條件

防衛(wèi)意思由防衛(wèi)認(rèn)識和防衛(wèi)意志構(gòu)成
防衛(wèi)認(rèn)識，也稱為防衛(wèi)意識，是指防衛(wèi)人認(rèn)識到某項合法權(quán)利正在遭受不法侵害
防衛(wèi)意志，也稱防衛(wèi)意圖或防衛(wèi)目的，
是指防衛(wèi)人具有制止不法侵害、保護合法權(quán)利的正當(dāng)目的
1.防衛(wèi)意志
成立正當(dāng)防衛(wèi)不要求具有防衛(wèi)意志
2.防衛(wèi)認(rèn)識
偶然防衛(wèi)的案件包括兩種類型
一是故意型偶然防衛(wèi)
二是過失型偶然防衛(wèi)
辨認(rèn)偶然防衛(wèi)的標(biāo)準(zhǔn)：
在制止不法侵害這一點上，沒有做到主客觀相一致，
也即客觀上制止了不法侵害，但行為人主觀上沒有認(rèn)識到這點
觀點展示：
防衛(wèi)認(rèn)識不要說（結(jié)果無價值論）
一個行為是好行為（正當(dāng)行為）還是壞行為（違法行為），
取決于其制造的客觀結(jié)果，客觀上制造了好結(jié)果（客觀上制止了不法侵害）
行為就是好行為，是正當(dāng)防衛(wèi)
防衛(wèi)認(rèn)識必要說（行為無價值論）
一個行為是好行為還是壞行為，不取決于其制造的結(jié)果，不能以成敗論英雄。
行為是好行為還是壞行為，要看行為本身有無制造法益侵害的危險

（四）對象條件

幫助犯如果也有攻擊性侵害行為，對幫助犯也可以防衛(wèi)；
對于幕后的教唆犯原則上不可以防衛(wèi)
例：甲在現(xiàn)場教唆乙殺害丙，乙將丙砍成重傷后逃離現(xiàn)場。
路人丁強制甲救助丙，屬于針對甲的不作為的正當(dāng)防衛(wèi)，而非針對甲先前的教唆行為的防衛(wèi)。

特殊情形.PNG

（五）限度條件

1.對防衛(wèi)手段的正確認(rèn)識
防衛(wèi)行為制止了不法侵害，但其行為本身不具有危害行為的形式特征，便談不上正當(dāng)防衛(wèi)
2.防衛(wèi)是否過當(dāng)?shù)呐袛嘁罁?jù)：必要性與相當(dāng)性
3.防衛(wèi)過當(dāng)
應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰
（1）成立防衛(wèi)過當(dāng)，首先要存在結(jié)果過當(dāng)
（2）由于防衛(wèi)過當(dāng)要負(fù)刑事責(zé)任，因此存在過當(dāng)結(jié)果只是條件之一，
還要求對過當(dāng)結(jié)果至少有過失
（3）防衛(wèi)過當(dāng)?shù)闹饔^罪過形式，多數(shù)觀點認(rèn)為，即包括故意，也包括過失
（4）不能把事后加害視為防衛(wèi)過當(dāng)

（六）特殊正當(dāng)防衛(wèi)

第20條3款這里的殺人不包括非暴力手段的殺人
這里的搶劫不包括沒有對人使用暴力的搶劫
攜帶兇器搶奪擬制的搶劫（只對物暴力）

二、緊急避險
（一）起因條件

1.危險的種類和應(yīng)對危險的措施
攻擊型緊急避險與正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)系是A與B的關(guān)系（中立關(guān)系）。防御型緊急避險與正當(dāng)防衛(wèi)的關(guān)系是A與A+B的關(guān)系（包容評價關(guān)系） 
防御型緊急避險是A，正當(dāng)防衛(wèi)是A+B，B指不法性

危險源應(yīng)對措施.PNG

緊急避險不僅受到危險的人可以實施，第三人也可以實施
2.自己的違法行為制造的危險
（1）自己制造針對他人的危險
（2）自己制造針對自己的危險，這屬于自招危險
判斷標(biāo)準(zhǔn)：
第一、行為人如果是故意自招危險，也即故意利用正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險實現(xiàn)不法意圖。
行為人反擊這種危險，不成立正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險。
行為人躲避這種危險，可成立緊急避險
第二、行為人如果是過失自招危險，也即不想利用正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險實現(xiàn)不法意圖。
行為人反擊這種危險或躲避這種危險，可成立緊急避險
特殊職責(zé)   
假想避險，如果存在過失就是過失犯罪，如果沒有過失就是意外事件

（二）時間條件

緊急避險的危險“正在發(fā)生”與正當(dāng)防衛(wèi)的不法侵害“正在進行”，
二者的緊迫性程度有所不同，前者的程度低些，后者的程度高些

（三）意思條件

偶然避險也是存在兩種觀點 同偶然防衛(wèi)

（四）補充性條件

補充性條件是就攻擊型緊急避險而言的，對于防御型緊急避險，不需要迫不得已而為之

（五）限度條件

1.法益衡量：保護的法益>>損害的法益
生命法益>身體健康法益>人身自由法益>財產(chǎn)法益

（六）受強制的緊急避險

正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險.PNG

三、被害人承諾
（一）一般的被害人承諾

名譽財產(chǎn)自由可以承諾放棄
身體權(quán)在輕傷的范圍內(nèi)可以放棄，超出輕傷范圍，不可放棄
砍小手指屬于輕傷
如果承諾重傷害，是為了保護另一重大法益，則承諾有效
生命不可以承諾放棄
哄騙小孩將壓歲錢 交給自己構(gòu)成盜竊罪而非詐騙罪
承諾意思
被害人的承諾必須是其真實意思表示。
因行為人欺騙脅迫而作出的承諾無效
（1）事實性欺騙
一個人承諾放棄自己法益的原因有客觀事實原因。
如果行為人在事實原因上欺騙被害人，被害人承諾無效
（2）動機性欺騙。
一個人承諾放棄自己法益的原因有主觀動機原因
如果行為人在動機原因上欺騙被害人，
被害人在事實原因上沒有受騙，則被害人承諾有效
事后承諾于事無補
承諾以最后一次作出的為準(zhǔn)
經(jīng)承諾實施的行為不得超出承諾預(yù)設(shè)的范圍

（二）推定的被害人承諾

四、其他阻卻事由
（一）自救行為
自救行為與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別在于：不法侵害是否已經(jīng)結(jié)束
（二）法令行為
（三）正當(dāng)業(yè)務(wù)行為