案情:黃某因犯受賄罪被判處有期徒刑六年。2014年9月，黃某在服刑期間主動(dòng)向駐監(jiān)獄檢察人員反映:2012年其介紹同學(xué)盛某認(rèn)識(shí)了工程項(xiàng)目單位領(lǐng)導(dǎo)胡某(國(guó)家工作人員)，并受盛某委托，黃某分?jǐn)?shù)次送給胡某人民幣共計(jì)90萬(wàn)元。檢察機(jī)關(guān)查明黃某反映的情況屬實(shí)，還發(fā)現(xiàn)了胡某有貪污和其他受賄行為。2015年年初，法院以貪污罪、受賄罪判處胡某有期徒刑十四年。
分歧意見:黃某的“檢舉”行為屬于立功還是自首，辦案人員有不同意見。
第一種意見認(rèn)為，黃某的行為屬于立功。根據(jù)刑法第68條的規(guī)定，犯罪分子揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的，可以認(rèn)定為立功。黃某主動(dòng)交代胡某受賄的情況且經(jīng)查證屬實(shí)，故具有立功的法定情節(jié)。
第二種意見認(rèn)為，黃某的行為屬于立功，同時(shí)也屬于自首。根據(jù)刑法第68條的規(guī)定，黃某符合立功的條件，同時(shí)，由于黃某的“檢舉”行為也是對(duì)自己行賄行為的如實(shí)供述，按照刑法第67條的規(guī)定，黃某也屬于自首。
第三種意見認(rèn)為，黃某的行為屬于自首，不屬于立功。胡某的受賄行為與黃某的行賄行為系對(duì)合型犯罪。黃某受盛某委托向胡某行賄的行為構(gòu)成行賄罪(共同犯罪)，黃某有如實(shí)供述自己罪行的義務(wù)，向胡某行賄的事實(shí)是如實(shí)供述自己罪行的必然結(jié)果，因此其如實(shí)供述自己尚未被司法機(jī)關(guān)掌握的罪行，應(yīng)屬于自首，但是不屬于立功。
評(píng)析:筆者同意第三種意見。
首先，黃某介紹盛某和胡某認(rèn)識(shí)，并受托送錢給胡某的行為構(gòu)成行賄罪，與胡某的受賄罪屬于對(duì)合型犯罪。黃某不僅在行賄人和受賄人之間溝通聯(lián)系、撮合條件、促成犯罪，還積極代為送錢，已經(jīng)突破了一般的介紹行為，屬于刑法理論中的幫助犯，因而構(gòu)成行賄罪的共犯。
其次，黃某檢舉、揭發(fā)自己所參與的對(duì)合型犯罪中對(duì)方的犯罪行為，不屬于立功。根據(jù)刑法第68條以及最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(下稱《解釋》)第5條之規(guī)定，立功的五種情形之一是犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)的。對(duì)照該表述，檢舉、揭發(fā)的對(duì)象被限定為“他人犯罪行為”與“共同犯罪以外的其他犯罪”。也就是說(shuō)，犯罪分子檢舉、揭發(fā)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與本人實(shí)施的犯罪無(wú)關(guān)。胡某的受賄行為盡管系黃某檢舉、揭發(fā)的內(nèi)容，但由于在對(duì)合型犯罪中，如實(shí)檢舉、揭發(fā)對(duì)方的犯罪行為與如實(shí)陳述自己的罪行這兩個(gè)選項(xiàng)不可分割，互為條件，黃某檢舉、揭發(fā)的內(nèi)容正是自己犯罪行為的一部分，因此，不符合“他人犯罪行為”或者“共同犯罪以外的其他犯罪”的情形。
再次，黃某主動(dòng)、如實(shí)供述自己所參與的犯罪行為，屬于自首。根據(jù)刑法第67條第2款和《解釋》第2條的規(guī)定，被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯、正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的，以自首論。這在理論上被稱為“余罪自首”。黃某系服刑罪犯，其供述的罪行是行賄罪，與其判決確定的受賄罪沒(méi)有關(guān)聯(lián)性，且屬于不同罪行。因此，對(duì)于行賄犯罪而言，黃某的如實(shí)供述屬于自首。由于對(duì)合型犯罪的特殊性，其供述必然包含了另一方的犯罪行為，即如實(shí)供述胡某的受賄行為，是黃某如實(shí)供述自己犯罪事實(shí)必然涉及的內(nèi)容，系黃某的法定義務(wù)，而不是與本案犯罪事實(shí)無(wú)關(guān)的、提供立功線索的行為。
綜上，黃某“檢舉”自己所參與的對(duì)合型犯罪中對(duì)方的犯罪行為，不屬于立功。對(duì)于黃某主動(dòng)、如實(shí)交代自己行賄罪行的，應(yīng)當(dāng)以自首論。(正義網(wǎng)-檢察日?qǐng)?bào))
