『公司控制權(quán)不僅體現(xiàn)在持股比例的表決權(quán)大小，還應(yīng)適度掌握公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照，甚至還要關(guān)注公司網(wǎng)站數(shù)據(jù)、域名和商標(biāo)?！?/b>
文|戚謙，河南成務(wù)律師事務(wù)所股權(quán)律師。
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*投資控股一個(gè)公司，你應(yīng)當(dāng)注意哪些核心點(diǎn)；
*小股東經(jīng)營管理公司，如何協(xié)調(diào)與控股股東的關(guān)系。
被上市公司收購后，控股子公司先虧后盈，又現(xiàn)異常虧損虧。
此時(shí)，大股東突然派人審計(jì)公司賬目、免除二股東方的總經(jīng)理職務(wù)。
被免總經(jīng)理控制公司公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照和財(cái)務(wù)憑證，阻止審計(jì)，并封停大股東新任命的執(zhí)行董事、總經(jīng)理的內(nèi)部郵箱，門禁卡無法使用，十余人護(hù)衛(wèi)大門拒絕大股東進(jìn)入。
這不是電視劇，更不是山水公司股權(quán)戰(zhàn)爭升級版。
扭虧后業(yè)績下滑，是控制業(yè)績蓄意為之，還是正常經(jīng)營現(xiàn)象？大股東和總經(jīng)理各執(zhí)一詞。
總經(jīng)理認(rèn)為，從長遠(yuǎn)發(fā)展其愿意增資，各股東稀釋股權(quán)，部分用于經(jīng)營團(tuán)隊(duì)股權(quán)激勵(lì)，可雙方在經(jīng)營管理上有分歧，大股東不愿再擴(kuò)大投入，“惡意審計(jì)”。但大股東認(rèn)為雙方矛盾還在于二股東方想增資擴(kuò)股奪公司控股權(quán)，但雙方因業(yè)績承諾條件未談攏。
01
上市公司并購，創(chuàng)始股東退出
陳文凱2007年與人成立蓋世公司，旗下蓋世汽車網(wǎng)主營汽車資訊及零部件領(lǐng)域內(nèi)的有關(guān)服務(wù)，陳文凱持股20%，其獨(dú)資的超奕公司持股60%。
2012年，陳文凱又控股成立養(yǎng)車無憂公司，經(jīng)營有汽車零配件產(chǎn)品。
2015年6月，上市公司先鋒新材收購蓋世公司，出資6075萬持股60%，成為大股東；同時(shí)，其又以6210萬增資養(yǎng)車無憂公司獲20%股權(quán)，后虧損轉(zhuǎn)出全部股權(quán)。
再看一下悅活公司，是周曉鶯2014年獨(dú)資注冊。
2015年11月，蓋世公司創(chuàng)始人陳文凱轉(zhuǎn)讓個(gè)人全部股權(quán)，退出公司，超奕公司持股降至10%，除了先鋒新材持股60%外，新股東悅活公司持股30%。
先鋒新材控股蓋世公司后，陳文凱任執(zhí)行董事，管理公司人事和預(yù)算；周曉鶯任總經(jīng)理兼法定代表人，負(fù)責(zé)日常運(yùn)營。
公司控制權(quán)不僅僅體現(xiàn)在持股比例的表決權(quán)大小，還應(yīng)考慮財(cái)務(wù)的關(guān)鍵人選，明確公司公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照由誰掌握，對于主要經(jīng)營網(wǎng)站的創(chuàng)業(yè)公司而言，控制公司還要關(guān)注網(wǎng)站數(shù)據(jù)、域名和商標(biāo)。
你投資或被投資時(shí)，想到這些了嗎？
02
公司虧損，大股東查賬，總經(jīng)理回應(yīng)股權(quán)爭斗
先鋒新材投資蓋世公司時(shí)，創(chuàng)始人陳文凱實(shí)行對賭，分別承諾蓋世汽車網(wǎng)2015年度、2016年度達(dá)到的凈利潤，如達(dá)不到，差額部分由陳文凱以現(xiàn)金補(bǔ)足。
誰知，2015年業(yè)績未達(dá)承諾，陳文凱補(bǔ)足1121余萬元，但2016年完成了業(yè)績承諾。
再次提醒，創(chuàng)始人與投資人簽訂對賭協(xié)議時(shí)，要量力而為！
2017上半年蓋世公司現(xiàn)巨額虧損，先鋒新材派財(cái)務(wù)總監(jiān)宗旭東擔(dān)任蓋世公司執(zhí)行董事，免掉周曉鶯總經(jīng)理一職，開始審計(jì)公司財(cái)務(wù)，后任命陳文凱為總經(jīng)理。
于是，股東矛盾全面爆發(fā)，周曉鶯開始行動。蓋世公司的公章、財(cái)務(wù)章、營業(yè)執(zhí)照、財(cái)務(wù)憑證等成為爭奪目標(biāo)。
6月13日，周曉鶯代表公司在蓋世汽車網(wǎng)上回應(yīng)“股權(quán)爭斗”，闡明為何反對新任命的總經(jīng)理及其采取的審計(jì)，對執(zhí)行董事更換和總經(jīng)理任命提出質(zhì)疑，認(rèn)為自己還是蓋世的法定代表人。
不少人混淆了執(zhí)行董事和總經(jīng)理的任免流程。
有限責(zé)任公司如果不設(shè)立董事會，只有一個(gè)執(zhí)行董事，而董事是由股東會選舉和更換；總經(jīng)理是由執(zhí)行董事聘任或解聘的，無需經(jīng)過股東會。
但需要注意的是，執(zhí)行董事的更換時(shí)需要召開股東會投票表決的，即使是控股股東也要走法定的程序，而不能直接向控股公司發(fā)一個(gè)通知就直接將執(zhí)行董事更換。先鋒新材和陳文凱控制的超奕公司已合計(jì)持有蓋世公司70%股權(quán)，如無特別約定，想在股東會上通過什么內(nèi)容，已無法律障礙。在兩次更換蓋世公司的執(zhí)行董事時(shí)，通知召開臨時(shí)股東會走法定程序即可達(dá)目標(biāo)，僅以“通知”形式更換與法有悖。
控股股東一旦控制了執(zhí)行董事的人選，再想更換總經(jīng)理還不易如反掌？直接解聘即可。周曉鶯在回應(yīng)中稱“大股東未經(jīng)董事會流程”單方面任命總經(jīng)理，但公司就沒有董事會，執(zhí)行董事即有權(quán)解聘總經(jīng)理。
至于法定代表人，公司法規(guī)定可由執(zhí)行董事或總經(jīng)理擔(dān)任，公司自行確定。
周曉鶯的悅活公司持有蓋世汽車30%股權(quán)，但沒有爭取一票否決權(quán)，但她擔(dān)任法定代表人這個(gè)關(guān)鍵角色，亦非常有利。
延伸一點(diǎn)，在有人投資公司時(shí)，創(chuàng)始股東應(yīng)該如何設(shè)計(jì)公司治理結(jié)構(gòu)，如何在股東會表決權(quán)、董事會人數(shù)安排等方面做出巧妙決定，非常重要。
03
同業(yè)競爭PK公司權(quán)益
公司法規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事和高管人員未經(jīng)股東會同意利用職務(wù)便利謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或?yàn)樗私?jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。其執(zhí)行職務(wù)時(shí)違法規(guī)定造成公司損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
在這起股東糾紛中還有重要隱情，蓋世汽車網(wǎng)方面透露，AC汽車網(wǎng)長期使用蓋世汽車網(wǎng)的技術(shù)團(tuán)隊(duì)及其設(shè)備、運(yùn)營團(tuán)隊(duì)及市場部人員，讓銷售部門控制業(yè)績訂單，直接或間接造成公司業(yè)績連續(xù)虧損。
真假未知，AC汽車網(wǎng)尚未作出回應(yīng)。
立即查詢，AC汽車網(wǎng)站上宣稱“專注于汽車后市場的行業(yè)門戶+媒體+智庫”，由艾創(chuàng)公司運(yùn)營，該公司控股股東為陳海生。
再深扒一下陳海生發(fā)現(xiàn)，2015年5月其成為悅活公司（周曉鶯獨(dú)資）監(jiān)事，但就在2017年初股東爭斗期間，悅活公司監(jiān)事已于6月15日變更為胡久香。
此舉或不想授人以柄。
蓋世汽車原總經(jīng)理周曉鶯與AC汽車網(wǎng)運(yùn)營是否存有密切聯(lián)系，看官自清。
來看一下蓋世汽車原執(zhí)行董事陳文凱。
周曉鶯在回應(yīng)中提到陳文凱現(xiàn)仍為策良公司的股東、總經(jīng)理，涉嫌同業(yè)競爭。經(jīng)查詢工商信息發(fā)現(xiàn)，策良公司由陳文凱及其100%控股的超奕公司于2017年2月共同設(shè)立，5月份剛新增兩個(gè)自然人股東，該公司經(jīng)營范圍中也有與蓋世公司類似的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、汽車零配件技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的有關(guān)服務(wù)。
陳文凱、周曉鶯作為蓋世汽車執(zhí)行董事、高管人員，依法不得經(jīng)營與蓋世公司同類的業(yè)務(wù)。
如果大家合伙創(chuàng)業(yè)卻順便去干自己的活兒了，甚至再私用公司資源，結(jié)果可想而知。
不少創(chuàng)業(yè)公司死亡，不是死于外部市場，而是滅于股東戰(zhàn)爭，要么是當(dāng)初股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)不合理，要么是爭奪公司經(jīng)營管理權(quán)，你來我往！
股權(quán)一號提醒投資方：在收購或投資創(chuàng)業(yè)公司時(shí)，在公司法規(guī)定的前提下，應(yīng)當(dāng)在投資協(xié)議或股東協(xié)議中對執(zhí)行董事、高管人員的行為做出進(jìn)一步的細(xì)化約定，并明確相應(yīng)的違約責(zé)任。同時(shí)，合伙人既然選擇共同創(chuàng)業(yè)，理應(yīng)具備合伙精神，恪守商業(yè)道德，完善公司治理，共謀發(fā)展大計(jì)。
